№ 5 (128) / 2019 г.

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Саленко А. В. (Калининград) Конституционно-правовое значение свободы мирных собраний: доктринальные и судебные подходы в России и Германии

Изучается сложившееся в России и Германии доктринальное и судебное толкование свободы мирных собраний. На основе сравнительного анализа автор приходит к выводу о том, что немецкая доктрина отличается большей детализацией конституционно-правового значения свободы мирных собраний, которая в демократическом государстве выполняет несколько специфических функций. К их числу конституционно-правовая доктрина ФРГ относит функцию защиты оппозиции, стабилизирующую функцию, функцию формирования общественного мнения и выявления правды, а также функцию самозащиты. В германской конституционно-правовой доктрине, сформировавшейся под влиянием практики Федерального конституционного суда Германии, современная демократия характеризуется как «демократия собраний» (Versammlungsdemokratie), что указывает на особое конституционно-правовое значение свободы мирных собраний. Подчеркивается фундаментальная ценность свободы мирных собраний для демократического и правового государства. Именно на основе этого тезиса, по мнению автора, должны разрешаться ситуации, связанные с конфликтами (конкуренцией) свободы мирных собраний и прочих прав и свобод человека и гражданина.

Ключевые слова: свобода мирных собраний, право публичных собраний, публичные мероприятия, коммуникационные права и свободы, демократия собраний, судебный конституционализм, постановления Федерального конституционного суда ФРГ

Ирхин И. В. (Ростов-на-Дону) Проблемы квалификации конституционно-правового статуса автономных краев в системе государственно-территориального устройства Республики Сербия

В статье анализируются проблемы квалификации конституционно-правовых статусов автономных краев Сербии (Воеводина и Косово и Метохия). Отмечено, что в Конституции Сербии 2006 г. отсутствует четкое и развернутое определение понятия правового режима автономии применительно к автономным краям. Констатируется, что в отношении Косово и Метохии режим автономии не действует, поскольку большая часть территории этого края неподконтрольна сербским властям. Воеводина не вполне соответствует принятым в зарубежной конституционно-правовой традиции подходам к идентификации территориальных автономий, поскольку данный край не обладает исключительной компетенцией. Кроме того, не предусмотрен институт представительства на уровне публичной власти государства. С учетом этого признается, что Воеводина имеет весьма ограниченную сферу внутреннего самоуправления, а потому по своему конституционно-правовому статусу ближе к административно-территориальной единице унитарного государства. Сделан вывод, что неотъемлемым условием успешной институционализации территориальных автономий является подход, основанный на принципах открытости, доступности, ответственности, взаимной заинтересованности, результативности. В противном случае территориальная автономия может стать как фикцией, так и очагом сепаратизма, что характерно для Воеводины (фикция) и Косово и Метохии (сепаратизм).

Ключевые слова: Конституция Сербии, автономный край, Воеводина, Косово и Метохия, государственно-территориальное устройство, правовой режим

ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ И ПОЛИТОЛОГИЯ

Лаптева Л. Е., Юртаева Е. А. (Москва) Этические правила противодействия коррупции

При всем многообразии способов социального регулирования наиболее удобным считают использование правовых регуляторов. Вместе с тем регулирование, предполагающее жесткие формы воздействия на ситуации, порождаемые отклонением от нормы, не всегда гарантирует достижение желаемого социального результата. Более того, в сфере коррупции угрозы уголовного преследования или административного наказания могут быть легко устранены повышением платы за риски. В этих условиях приобретает особый смысл поиск иных – ненормативных – механизмов пресечения коррупционных практик. Опасность коррупции состоит не только и не столько в экономических потерях. Коррупция губительна для общественной нравственности, поскольку снижает доверие к государственным органам, подрывает позитивные возможности публичного управления, не оправдывает правомерные ожидания общества, порождает ложную уверенность в том, что иначе система государственного управления функционировать не может. Использование профилактических и воспитательных мер для предупреждения коррупции в перспективе способно дать положительный результат. Государство, создавая и применяя этико-поведенческие нормы, попутно решает задачу стимулирования должного поведения наиболее естественным и гуманным способом через добровольное признание общественной ценности нравственного поведения.

Ключевые слова: коррупция, правовое регулирование, этико-поведенческий фактор, этические нормы, этический кодекс

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Тесленко А. М. (Екатеринбург) О терминах «мигрант» и «международный мигрант»

В статье рассматриваются такие понятия, как «мигрант» и «международный мигрант». Особое внимание уделено признакам международного мигранта и его правовому статусу. Предлагается уточненная универсальная дефиниция понятия «международный мигрант». Рассмотрены отдельные основания для классификации международных мигрантов.

Ключевые слова: мигрант, международный мигрант, правовой статус, признаки международного мигранта, беженец

Глазова А. П. (Москва) Принудительные меры в правоохранительной сфере в пределах морских пространств: правовая природа и проблемы применения

Автор анализирует нормы международного права, общих и специальных международных договоров, направленных на регулирование применения принудительных мер в правоохранительной сфере в пределах морских пространств для борьбы с противоправными действиями на море. Определяются сущность и содержание указанных мер. Делается вывод о том, что принудительные меры в правоохранительной сфере в пределах морских пространств должны применяться с учетом ряда факторов (международно-правового статуса и правового режима территорий, где предполагаемое правонарушение совершено, местоположения предполагаемых правонарушителей, гражданства правонарушителей, наличия установленной юрисдикции других государств и т. д.), поскольку любое неправомерное осуществление данных мер чревато ухудшением отношений между государствами.

Ключевые слова: международное право, принудительные меры в правоохранительной сфере, юрисдикция, морские пространства

МЕЖДУНАРОДНАЯ ЗАЩИТА ПРАВ ЧЕЛОВЕКА

Джерыкин И. В. (Екатеринбург) Либеральный патернализм в контексте Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г.

Статья посвящена теории либерального патернализма, в частности рассматриваются взгляды Т. Гоббса, Дж. Локка, Дж. Милля, М. Фримана. Иллюстрируется отражение этой теории в Конвенции о правах ребенка, в первую очередь в п. 1 ст. 3 (принцип наилучшего обеспечения интересов ребенка) и п. 1 ст. 12 (право уважения взглядов ребенка). Системное и целостное толкование и применение этих статей подразумевает нахождение баланса между защитой ребенка, ограничением его участия в общественных отношениях и предоставлением ему права на выражение собственных взглядов, самостоятельное решение вопросов, затрагивающих его интересы, и таким образом расширением такого участия. По мнению автора, несмотря на сложности в применении Конвенции и нахождении указанного баланса, нельзя отдавать предпочтение либерализму и «абсолютной свободе» ребенка либо патернализму и стремлению обеспечить его максимальную защиту.

Ключевые слова: либеральный патернализм, права ребенка, Конвенция о правах ребенка, наилучшее обеспечение интересов ребенка

МЕСТНОЕ САМОУПРАВЛЕНИЕ И МУНИЦИПАЛЬНОЕ ПРАВО

Панов Д. С. (Москва) Население муниципального образования и местные сообщества в системе муниципальной публичной власти

В статье исследуется проблема определения ключевого субъекта муниципальной власти и местного самоуправления. Законодательство не раскрывает значение термина «местное население». Конституционный Суд РФ и ряд исследователей уделяют особое внимание местным сообществам. В связи с этим проанализирован контекст использования указанных терминов в федеральном законодательстве и практике Конституционного Суда РФ, а также различные подходы к их определению в юридической литературе. Выявляются и анализируются некоторые особенности основного субъекта локального уровня публичной власти. Неясная правовая сущность данного феномена не способствует самоидентификации граждан как участников муниципального процесса. Делается вывод о необходимости законодательного раскрытия понятия населения муниципального образования. При этом население должно определяться как субъект муниципальной власти, содержание которой также требует законодательного уточнения.

Ключевые слова: местное самоуправление, местное население, муниципальное образование, местное сообщество, муниципальная власть

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Новоселов Г. П. (Екатеринбург) Виды наказания: их система и подсистемы

Предусмотренные в УК РФ виды наказаний рассматриваются как система, представляющая собой не просто перечень видов наказаниz или их различные классификации, а сложную иерархию уровней, подсистем и вертикальных и горизонтальных связей. На наиболее общем уровне в качестве подсистем обособляются наказания, назначаемые только в качестве основных, и иные виды наказания. В каждой из этих подсистем вычленяются вторичные уровни анализа, предполагающие наличие внутренних, «частных» подсистем видов наказания, выполняющих свою функцию в рамках единого целого. Делается вывод о том, что предоставление суду возможности в установленных случаях назначать за содеянное одновременно основное и дополнительные наказания обусловлено не желанием законодателя ужесточить ответственность виновного, а стремлением предусмотреть более широкие возможности для индивидуального подхода при выборе судом средств достижения целей наказания.

Ключевые слова: виды наказания, перечень видов наказания, классификация видов наказания, система видов наказания, основные и дополнительные виды наказания, обычные и исключительные виды наказания, наказания, связанные и не связанные с изоляцией от общества, дополнительные и смешанные виды наказания, общие и специальные виды наказания

Бархатова Е. Н. (Иркутск), Вакутин А. А. (Омск) Вопросы отграничения мошенничества в сфере предпринимательства от смежных составов преступлений и гражданско-правовых деликтов

На основе изучения судебно-следственной практики, а также анализа комментариев к нормам уголовного законодательства и позиций специалистов в области уголовного права выделены составы преступлений и гражданско-правовых деликтов, от которых следует отличать факты мошенничества в сфере предпринимательства. К таковым отнесены неисполнение договорных обязательств, организация деятельности по привлечению денежных средств и (или) иного имущества, привлечение денежных средств граждан в нарушение требований законодательства РФ об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости. Описаны критерии, по которым необходимо проводить указанное разграничение.

Ключевые слова: мошенничество, предпринимательская деятельность, гражданско-правовой деликт, договорные обязательства, финансовые пирамиды

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Лисаченко А. В. (Екатеринбург) Идентификация субъектов гражданских правоотношений: новые проблемы и некоторые решения

В статье исследуются существующие и перспективные способы идентификации субъектов гражданских правоотношений, а также проблемные моменты, связанные с необходимостью обеспечить точную и надежную идентификацию субъектов правоотношений. Сравниваются достоинства и недостатки биометрической и цифровой систем идентификации с точки зрения их использования для целей гражданского оборота и определения субъектов вещных прав. Анализируются действующие нормативные акты и их проекты, регламентирующие процедуры идентификации и аутентификации лиц. Выявляются проблемы, связанные, в частности, с устареванием способов защиты данных в отношении ранее созданных документов, удостоверенных электронной подписью, и предлагаются их возможные решения.

Ключевые слова: идентификация, биометрические идентификаторы, цифровые идентификаторы, электронная подпись

Вахитова Ю. И. (Пермь) Правовое регулирование театральных постановок: исторические и юридические основания

В статье рассматривается взаимосвязь исторических и правовых оснований, определивших особенности правовой охраны театральных постановок как объектов интеллектуального права. Анализируются компоненты театральных постановок, причины обособления режиссера как первичного правообладателя спектакля, доктринальные подходы цивилистов, предопределившие современный законодательный подход к регулированию рассматриваемого объекта. Делается вывод о том, что особенности развития театрального творчества обусловили потребность в модернизации Гражданского кодекса РФ в части предоставления дополнительных правовых гарантий режиссеру.

Ключевые слова: театральное представление, сложный объект, объект смежного права, режиссер-постановщик театрального спектакля

Дворецкий С. А. (Сергиев Посад) Вопросы взаимодействия судебных приставов-исполнителей с сотрудниками органов внутренних дел при исполнительном розыске должника и его имущества

В статье затронуты правовые проблемы, с которыми сталкивается судебный пристав исполнитель при реализации судебного решения, связанные, в частности, с розыском должника и его имущества. Подробно рассмотрен пример из правоприменительной практики, свидетельствующий об отсутствии эффективного взаимодействия между судебными приставами-исполнителями и сотрудниками органов внутренних дел при исполнительном розыске должника и его имущества. Выдвинуты предложения по совершенствованию нормативных правовых документов в рассматриваемой сфере.

Ключевые слова: судебные приставы-исполнители, сотрудники органов внутренних дел, исполнительное производство

ТРУДОВОЕ И СОЦИАЛЬНОЕ ПРАВО

Демидов Н. В. (Томск) Критерии формирования отрасли трудового права России

Исследуются критерии, по которым в юридической науке делается вывод о самостоятельности отрасли трудового права. Изучается проблема датировки зарождения законодательства России о наемном труде. Критически анализируются признаки предмета, метода, наличия кодифицированного акта, научных обобщений, социальной потребности и иные, выдвигаемые в качестве критериев отраслеобразования. Сделан вывод о том, что формально-догматическая конструкция отрасли права – явление, отсутствующее в объективной реальности и относящееся к области абстрактной системологии, однако имеющее прагматическое значение. Признание той или иной отрасли конвенционально и совершается учеными в силу наличия преобладающей апологетики. Применение любого критерия определения самостоятельности отрасли субъективно и не верифицируемо. В качестве наиболее состоятельных параметров формирования отрасли трудового права называются наличие обладающих определенными признаками отношений, нормативные обобщения, обеспечительные механизмы, социальный запрос.

Ключевые слова: отрасль права, критерии самостоятельности отрасли права, трудовое право, фабричное право, история трудового права, предмет трудового права, метод трудового права

Федорова М. Ю. (Санкт-Петербург) Взаимодействие норм права и медицинской этики в регулировании труда медицинских работников

В статье показаны механизмы формализации и юридизации норм медицинской этики. Этические нормы медицинской деятельности могут исходить от профессиональных медицинских некоммерческих организаций. Они облекаются в форму этического документа, обычно именуемого кодексом. Нормы медицинской этики могут утверждаться органами управления здравоохранением субъектов РФ и отдельными медицинскими организациями в форме нормативного правового акта. Их действие распространяется только на медицинских работников, осуществляющих профессиональную деятельность на основе трудового договора. Для них нарушение этических норм является нарушением трудовой дисциплины и может повлечь за собой неблагоприятные последствия в виде привлечения к дисциплинарной или материальной ответственности, снижения размера дополнительных выплат. Для применения таких последствий требуется юридизация норм медицинской этики. Выявлены две ее формы: прямая (этическая норма трансформируется в правовую) и опосредованная (правовая норма фиксирует обязательность соблюдения этической). Такая фиксация осуществляется в законе, профессиональных стандартах, должностных инструкциях. На основе анализа судебной практики по трудовым спорам с участием медицинских работников, нарушивших принципы медицинской этики, сделан вывод о применении для разрешения конкретных ситуаций правовых норм во взаимосвязи с этическими нормами. Предложено для обозначения взаимодействия правовых норм и норм профессиональной медицинской этики использовать конструкцию нормативных регулирующих комплексов; выявлена специфика их формирования, содержания и применения. Сформулирован ряд рекомендаций по совершенствованию правового и этического регулирования для органов управления здравоохранением, профессиональных медицинских ассоциаций и медицинских организаций.

Ключевые слова: медицинский работник, медицинская этика, трудовое право, профессиональные стандарты, трудовые обязанности, нормативные регулирующие комплексы

Головина С. Ю. (Екатеринбург) Индексация заработной платы как государственная гарантия по оплате труда работников

На основе анализа судебных решений и разъяснений уполномоченных государственных органов автор приходит к выводу о том, что вопрос о способах индексации заработной платы в организациях, не финансируемых из бюджета, не находит однозначного решения. С целью реализации государственной гарантии, обеспечивающей повышение уровня реального содержания заработной платы, предложено сделать акцент на императивном методе регулирования отношений по оплате труда, установив минимальные стандарты индексации заработной платы для негосударственных (коммерческих) организаций.

Ключевые слова: индексация заработной платы, гарантии по оплате труда, судебная практика

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Кискачи М. А. (Санкт-Петербург) Допустимость выбора Принципов УНИДРУА в качестве применимого права в случае рассмотрения спора в суде

Сегодня возможность коллизионного выбора Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА (или иных вненациональных источников) признается лишь при рассмотрении спора в международном коммерческом арбитраже. В статье на примере Принципов УНИДРУА подвергаются критике аргументы о недопустимости выбора вненациональных источников в случае рассмотрения спора в государственном суде. К таким аргументам относятся как чисто догматические (подобные источники не являются «правом»), так и практические соображения (вненациональные источники не обеспечивают полноту регулирования и т. п.). Коллизионная модель автономии воли сторон также устанавливает ограничения концептуального характера. В то же время указывается, что Принципы УНИДРУА способны выполнять функцию применимого права наравне с национальным регулированием. В связи с этим делается вывод об отсутствии веских причин, по которым возможность выбора Принципов следует ограничить только случаями арбитражного разбирательства. Тем более что государство всегда сохраняет возможность осуществлять контроль за установленными частными лицами договоренностями с помощью сверхимперативных норм и оговорки о публичном порядке.

Ключевые слова: Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, выбор применимого права, автономия воли, императивные и сверхимперативные нормы

Пиликин Г. Г. (Екатеринбург) Правовое регулирование отношений по легализации и апостилю официальных документов

В статье рассматриваются вопросы правового регулирования института легализации института апостиля в российской правоприменительной деятельности. Приведены классификация иностранных официальных документов и необходимый комментарий к ним, а также особенности использования этих институтов в российской правовой реальности.

Ключевые слова: апостиль, легализация, российские официальные документы, компетентные органы, порядок проставления апостиля

Кокорев С. В. (Нижний Новгород) О правовой природе корпоративного договора в российском праве

В статье рассматривается правовая природа корпоративного договора в российском праве в контексте возникающих в результате его заключения гражданских прав и обязанностей. Выделяются управленческая и распорядительная модели структурирования корпоративного договора. Делается вывод, что корпоративный договор является гражданско-правовым, а значит, влечет возникновение договорного обязательства вне зависимости от модели своего структурирования. На основании этого выявляются особенности корпоративного договора как инструмента правового регулирования динамики корпоративных отношений.

Ключевые слова: корпоративный договор, гражданско-правовой договор, соглашение, правовая природа корпоративного договора

ПРОБЛЕМЫ ЮРИДИЧЕСКОГО ОБРАЗОВАНИЯ

Черепанов В. А. (Ставрополь) Об опыте применения современных информационных технологий в теории и практике конституционного права

В статье рассмотрены два основных направления использования современных информационных технологий в теории и практике конституционного права. Первое направление связано с организацией публичного обсуждения насущных вопросов конституционного права, для чего сформирован и открыт для свободного доступа специальный информационный портал «Конституционно-правовой форум». На первоначальном этапе его работы на рассмотрение научно-экспертного сообщества вынесены три группы творческих проектов по актуальным проблемам избирательной реформы, развития правового потенциала Конституции Российской Федерации, а также конституционного развития российских регионов, обсуждение которых ведется в формате круглого стола. Второе направление связано с применением информационных технологий в учебном процессе при изучении конституционно-правовых дисциплин. В пример приводится авторский видеокурс лекций по конституционному праву, который размещен на сайте Ставропольского государственного аграрного университета, а также на специальном YouTube-канале для свободного использования в учебном процессе. Кроме того, автор рассуждает о перестройке учебного процесса на основе проблемного метода обучения с использованием информационного портала «Конституционно-правовой форум».

Ключевые слова: информационные технологии, конституционное право, Конституционно-правовой форум, избирательная реформа, правовой потенциал российской Конституции, конституционное развитие российских регионов

ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ

Л. С. Мамут о правовом государстве как идеологеме (вступительное слово С. В. Кодана)

ВАША БИБЛИОТЕКА

Рец. на кн.: Смирнов В. Н. Адвокатура России (XV–XXI вв.). – Екатеринбург: Издательский дом Уральского государственного юридического университета, 2018. – 404 с.