Содержание № 5 (110) / 2016 г.
ПРАВОВОЙ КОНГРЕСС В ЕКАТЕРИНБУРГЕ
Сумачев А. В. (Тюмень) Уголовно-правовое регулирование национальных традиций
Рассматриваются и анализируются некоторые национальные традиции и обычаи с позиций их уголовно-правового регулирования. И хотя Уголовный кодекс РФ не устанавливает прямого запрета на совершение социально опасных деяний, составляющих пережитки местных обычаев, это не означает, что такие деяния перестали быть преступными. С позиций уголовно-правовой науки и практики дается юридическая оценка таких обычаев, как уплата выкупа за невесту (калым), «кража» («умыкание») невесты, жертвоприношение. Предлагается дополнить отдельные нормы Уголовного кодекса РФ в части регулирования народных обычаев.
Ключевые слова: национальные традиции, обычаи, пережитки местных обычаев, преступление
Голубцов В. Г. (Пермь) Зарубежные и национальные стандарты регулирования института несостоятельности (банкротства) гражданина
Анализируются тенденции законодательного регулирования процедуры банкротства гражданина как эффективного механизма восстановления его платежеспособности. Проводится сравнительный анализ функциональных особенностей рассмотрения дел о банкротстве в России и США. Автор приходит к выводу о том, что использование зарубежного опыта разрешения рассматриваемого вопроса должно значительно улучшить правоприменительную практику в России.
Ключевые слова: несостоятельность, банкротство гражданина, стимулирование должника к надлежащему исполнению обязательств, гарантирование интересов кредитора
МЕТОДОЛОГИЯ ПРАВА
Малинова И. П. (Екатеринбург) Синергетика: кодовая теория самоорганизации сложных систем
Рассмотрены перспективные для юриспруденции кодовые аспекты синергетики. Разработан понятийный аппарат кодовой теории самоорганизации, расширяющий методологические возможности исследования и конструирования социальных онтологий, в том числе правовых.
Ключевые слова: коды, информация, синергетика, фьючер-аттракторы, кодовая память, синергема, текст, экзистенциальные коды, феномен «Я», типы самоорганизации, информационная энергия, типы систем, автокоординатные системы, автотерминатные системы, антропосоциогенез, онтологии, методология
Орлов В. Г. (Хельсинки, Финляндия) Особенности общественно-научного и юридического познания (окончание)
Парадигма правового дискурса, который охватывает относящиеся к праву явления, основана на практической юриспруденции, соответственно научность юриспруденции носит специфический характер. Практическая юриспруденция, как, впрочем, и теоретическая, не производит объективных, вне себя существующих научно верифицируемых знаний. Она служит инструментом разрешения общественных проблем, в первую очередь социальных коллизий, и следует требованиям юридической рациональности. Для юридического мышления, положенного в основу юриспруденции, характерны умозаключения посредством аргументации. С точки зрения автора, современное право – это творческий процесс, в котором правовое толкование представляет собой производство права, а не его нахождение.
Ключевые слова: сциентизм, юриспруденция, юриспруденция понятий, рациональность, аргументация
МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО
Кремнев П. П. (Москва) Участники международных вооруженных конфликтов: еще раз о правовом статусе
На основе анализа международных соглашений и материалов дипломатических конференций обосновывается необходимость приведения доктрины в соответствие с действующими правовыми нормами, касающимися состава и правового статуса участников международных вооруженных конфликтов. Дополнительным протоколом I 1977 г. категория «некомбатант» (ранее в доктрине – «медицинский и интендантский персонал, военные корреспонденты и юристы, духовные лица, члены рабочих команд…») упразднена. В личный состав вооруженных сил входят лица, не являющиеся комбатантами и обладающие особым статусом: медицинский, духовный персонал и военнослужащие, назначенные для выполнения функций гражданской обороны. Члены экипажей торгового флота и гражданской авиации являются гражданскими лицами.
Ключевые слова: участники вооруженных конфликтов, состав и категории комбатантов, упразднение категории «некомбатант», Дополнительный протокол I 1977 г.
Толстых В. Л. (Новосибирск) Обзор книги М. Коскенниеми «От апологии к утопии: структура международно-правового аргумента»
М. Коскенниеми выходит за пределы существующего дискурса международного права и анализирует его со стороны – с позиций философии и политической теории. Это позволяет не только объяснить содержание материально-правовых концепций, но и установить законы формирования международно-правовых аргументов. Ученый предлагает критический подход к международному праву, в рамках которого признается относительность и множественность возможных решений и подчеркивается необходимость поиска оптимального решения в контексте конкретной ситуации.
Ключевые слова: международное право, либеральная политическая теория, доктрина международного права, международно-правовая аргументация, критический подход
СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ
Мочалов А. Н. (Екатеринбург) Сепаратизм в Телангане и его причины (конституционно-правовой анализ)
Исследуются конституционно-правовые вопросы разделения штата Андхра-Прадеш на юге Индии и образования нового штата Телангана в 2014 г. Автор прослеживает исторические этапы развития региона и на их основе делает выводы о причинах внутреннего сепаратизма в Телангане. В отличие от большинства схожих ситуаций, данный сепаратизм не был ни этническим, ни языковым, ни религиозным, а носил исключительно экономический характер. По мнению автора, условия для роста сепаратистских настроений были заложены существовавшими в системе индийского федерализма конституционно-правовыми механизмами и так называемыми мерами позитивной дискриминации, которые использовались для выравнивания уровня развития исторических областей штата Андхра-Прадеш. Приводятся правовые позиции Высокого суда Андхра-Прадеш и Верховного суда Индии.
Ключевые слова: федерализм, Индия, Телангана, сепаратизм, субъект федерации, позитивная дискриминация
Ларичев А. А. (Петрозаводск) Судебные решения как источники регулирования местного самоуправления и инструменты контроля за его деятельностью в России и Канаде
Отмечается, что роль суда в регламентации деятельности местного самоуправления и контроле за его осуществлением растет как в Канаде, где судебные решения традиционно признаются источниками права, так и в России, где их оценка является не столь однозначной. Автор заключает, что законодательная база судебного контроля за местным самоуправления в России требует оптимизации с учетом положительного зарубежного опыта; необходим и пересмотр подхода к определению места судебных решений в системе регулирования муниципальных правоотношений.
Ключевые слова: судебные решения, местное самоуправление, правовое регулирование, контроль, опыт России и Канады
Шириновская А. С. (Екатеринбург) О праве на землю в конституционном законодательстве зарубежных стран
Исследуются особенности регулирования права на землю в конституционном зарубежном законодательстве. Выявляются противоречия, связанные с регламентацией этого права в Конституции Российской Федерации. Делается вывод, что закрепление в Конституции страны права собственности в качестве обязанности оказывает позитивное дисциплинирующее воздействие на поведение субъектов этого права. В связи с этим автор предлагает заимствовать положительный опыт зарубежных стран в целях совершенствования российского законодательства. Приводится классификация конституционных актов, содержащих нормы, устанавливающие право собственности на землю.
Ключевые слова: право на землю, Конституция Российской Федерации, конституционное законодательство иностранных государств, право собственности
ИЗБИРАТЕЛЬНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС
Антонов Я. В. (Санкт-Петербург) Электронная демократия и электронное голосование: конституционно-правовое измерение
Комплексно и системно исследуется конституционно-правовая природа электронной демократии с привлечением зарубежных источников, ранее не переведенных и не использованных в отечественной юридической науке. Автор формулирует ряд конституционно-правовых идей, лежащих в основе понятия электронной демократии и определяющих ключевые принципы правового регулирования в данной области.
Ключевые слова: электронное голосование, система электронной демократии, информационно-коммуникационные технологии, демократические процессы, электронное управление, конституционно-правовые идеи
Макарцев А. А. (Новосибирск) Функции избирательных комиссий в Российской Федерации: проблемы реализации
На основе материалов избирательных кампаний, прошедших в Новосибирской области в 2015 г., делается вывод о том, что избирательные комиссии Российской Федерации, достаточно эффективно выполняя регулятивную функцию, часто ограничиваются в своей деятельности лишь подготовкой и организацией выборов. Эффективность выполнения охранительной функции зависит от понимания членами комиссий своих задач в сфере защиты избирательных прав граждан. Избирательные комиссии различного уровня, даже обладая полномочиями, использование которых приведет к разрешению избирательного спора, либо принимают решение о передаче дела другому органу, либо лишь частично удовлетворяют требования заявителей. По мнению автора, это следствие неопределенности статуса избирательных комиссий в системе органов публичной власти. Для повышения уровня ответственности избирательных комиссий за принятые ими решения предлагается закрепить за ними статус органов управления избирательным процессом.
Ключевые слова: избирательное право, выборы, государство, субъекты избирательного права, избирательные комиссии, функции
МЕСТНОЕ САМОУПРАВЛЕНИЕ И МУНИЦИПАЛЬНОЕ ПРАВО
Селихова О. Г. (Москва) Особенности правового статуса органов местного самоуправления
На основе анализа российского законодательства и сложившейся судебной практики рассматриваются особенности правового статуса отдельных органов местного самоуправления, приводятся их основные отличия от иных органов власти и управления на муниципальном уровне (органов местной администрации и органов территориального общественного самоуправления). Одновременно автор анонсирует практическую проблему незаконной передачи полномочий по решению вопросов местного значения от местной администрации к ее функциональным и территориальным органам, перечисляет ее возможные правовые последствия, предлагает рекомендации по совершенствованию нормативно-правовой базы.
Ключевые слова: орган местного самоуправления, функциональный орган местной администрации, публично-правовой статус органа местного самоуправления, законность передачи полномочий
УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС
Кондрашова Т. В. (Екатеринбург) Культурные ценности под защитой российского уголовного закона
Рассматривается совокупность норм уголовного закона, предусматривающих ответственность за посягательства на культурные ценности. Демонстрируется отсутствие системы названных норм и четкого определения объекта и предмета преступлений в сфере охраны культурных ценностей. Автор доказывает, что логико-структурные дефекты, в том числе «дублирование» норм, являются серьезным препятствием для правоприменения.
Ключевые слова: система закона, культурные ценности, предмет преступления, «дублирование» норм, хищение, предметы, имеющие особую ценность, фальсификация произведений искусства, контрабанда
Барабаш А. С. (Красноярск) Основания для избрания заключения под стражу, домашнего ареста, залога и их доказывание (окончание)
Такие меры пресечения, как заключение под стражу, домашний арест и залог, исследуются совместно не только потому, что они существенно ограничивают конституционные права граждан, но в первую очередь потому, что заключение под стражу может быть избрано при невозможности применения иной, более мягкой, меры пресечения – домашнего ареста или залога. Статистика свидетельствует, что наиболее распространенная мера пресечения из трех – заключение под стражу. Это говорит не столько о том, что залог и домашний арест неэффективны, сколько о том, что практические работники, как, впрочем, и теоретики, не понимают, что служит основанием для применения этих мер пресечения, как доказывать их наличие. На восполнение указанных пробелов и направлены усилия автора. Его выводы основаны на использовании формально-логического и диалектического методов познания в их единстве. Во второй части статьи речь идет об основаниях избрания домашнего ареста, заключения под стражу и о схемах их доказывания.
Ключевые слова: домашний арест, заключение под стражу, основания их избрания, схема доказывания наличия оснований
Ширяев А. Ю. (Кушва) О возможности косвенного умысла в преступлениях с формальным составом
Автор анализирует примеры, опровергающие тезис о невозможности косвенного умысла в преступлении с формальным составом. По его мнению, это должно служить поводом к пересмотру и усовершенствованию нормативистской концепции состава преступления, но не к отказу от нее. Автор приходит к выводу, что тип конструкции объективной стороны состава не программирует возможный вид умысла. Вид умысла определяет ситуация, в которой реальный исполнитель выполняет объективную сторону состава преступления. Утверждается, что нормативистская концепция должна быть дополнена понятием конкретного деяния – исходной реалией и фактической данностью, на основе которой устанавливаются абстрактно определенные законодателем признаки состава преступления.
Ключевые слова: нормативизм, состав преступления, тип конструкции объективной стороны состава преступления, формальный состав преступления, косвенный умысел
Воеводкина К. М. (Пермь) О сущности предмета преступления в рамках уголовно-правовой охраны кредитных отношений
Раскрывается содержание предмета преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 176 УК РФ. Обосновывается, что понятие «государственный целевой кредит» по-разному трактуется в финансовом и уголовном праве. Обосновывается, что от толкования этого понятия зависит, подпадают ли под охрану уголовного закона отношения, в которых публично-правовое образование выступает в качестве не только кредитора, но и заемщика и гаранта исполнения обязательства третьими лицами. Рассматривается вопрос о содержании договора государственного целевого кредитования. Отмечается, что сегодня существует обоснованная потребность в изменении уголовно-правовой нормы ч. 2 ст. 176 УК РФ в целях обеспечения более эффективной уголовно-правовой охраны отношений в сфере государственного кредитования.
Ключевые слова: уголовное право, кредитные отношения, государственный целевой кредит, предмет преступления
ВОПРОСЫ СЛЕДСТВЕННОЙ И ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Кокурин Г. А. (Екатеринбург) Использование метода компрометации в оперативно-розыскной деятельности
Обоснована необходимость применения таких новых оперативно-розыскных методов профилактики, как методы «компрометации»: местности и места совершения преступления, способа совершения преступления, орудия преступления, члена преступной группы, ее лидера, канала сбыта похищенного, предмета преступного посягательства, объекта посягательства с целью предупреждения преступлений на стадии возникновения умыла и подготовки к преступлению.
Ключевые слова: оперативно-розыскная деятельность, оперативно-розыскная профилактика, предупреждение преступлений, компрометация, дезинформация, ложь
Нелюбин К. А. (Нарьян-Мар) Анализ и моделированиепроблемных следственных ситуаций по делам об убийствах
Автор предлагает собственное определение следственной ситуации как совокупности возможностей по установлению личности преступника и управлению его поведением. С учетом того что наличие значимой связи между преступником и жертвой является решающим фактором для раскрытия убийств (в 70,9 % исследованных дел), проблемные следственные ситуации классифицируются на две группы: ситуации «со связью» и ситуации «без связи». Обосновывается практическая значимость такой классификации.
Ключевые слова: следственные ситуации, управление поведением преступника, раскрытие убийств
ЭКОНОМИКА И ПРАВО
Настин П. С. (Екатеринбург) Субъекты корпоративных правоотношений
Критически оценивается закрепленное в законодательстве указание на состав корпоративных отношений. Автор предлагает делить корпоративные правоотношения на связанные и с участием в корпоративной организации, и с управлением ею, связанные только с участием в корпоративной организации и связанные только с управлением корпорацией. Последовательно характеризуется состав субъектов каждой группы соответствующих правоотношений. Анализируются позиции о том, что корпорация не может быть участником корпоративных правоотношений, а также о том, что ее органы являются самостоятельными участниками данных правоотношений.
Ключевые слова: корпорация, корпоративное правоотношение, субъекты корпоративных правоотношений, органы корпорации
Бачурин Д. Г. (Тюмень) Налоговый процесс как юридическая основа налогового администрирования
Автор обращается к дискуссии о налоговом процессе и налоговом процедурном праве в контексте конкуренции узкого и широкого подхода к определению понятия юридического процесса. Рассматриваются проблемы незавершенности правового статуса участников налоговых правоотношений. Отмечается, что отсутствие налогово-процессуальных гарантий качества налогового администрирования создает условия для злоупотреблений в деятельности налоговых органов, в том числе для крупномасштабных хищений НДС. Автор делает вывод о необходимости распространения налогово-процессуальных правил на весь механизм налогообложения.
Ключевые слова: процедурные нормы, процессуальные нормы, бюджетный процесс, налоговый процесс, налоговое процедурное право, НДС, возмещение НДС, НДС-мошенничество, мягкие процедурные формы
Извеков С. С. (Екатеринбург) Вопросы исполнения обязанностей по налогу на доходы физических лиц в делах о банкротстве
Рассматриваются проблемы определения очередности исполнения организацией-банкротом требований по уплате налога на доходы физических лиц, ранее удержанного, но не перечисленного в бюджет. Исследуется вопрос о том, входят ли требования по уплате этого налога, начисленные в связи с ним пени и штрафы в понятие «обязательный платеж».
Ключевые слова: несостоятельность, банкротство, налоговые вопросы, налог на доходы физических лиц, обязательные платежи, налоговые агенты, очередность удовлетворения требований, пени, штраф
ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ЭКОЛОГИИ
Доронина А. К. (Москва) Вопросы охраны окружающей среды Арктики в стратегических актах прибрежных арктических государств
Рассматриваются стратегические акты прибрежных арктических государств с точки зрения их влияния на охрану окружающей среды Арктического региона. Анализируется сочетание вопросов охраны окружающей среды с другими приоритетными задачами в Арктике, заявленными в данных стратегиях.
Ключевые слова: Арктика, охрана окружающей среды, арктические стратегии, арктические государства, правовое положение Арктики, арктическая пятерка
СТРАНИЦЫ ИСТОРИИ
Лоба В. Е., Малахова А. С. (Армавир) Анатолий Кони о правовых основаниях необходимой обороны
Дипломная работа студента юридического факультета Московского университета А. Ф. Кони «О праве необходимой обороны» была написана в 1865 г. Исследование А. Ф. Кони считается одним из первых историко-правовых и догматических изложений учения о праве необходимой обороны в русской юриспруденции. В нем он остановился на проблемах теории права необходимой обороны; дал критический анализ имеющихся трудов по этому вопросу; проанализировал различные аспекты действующего законодательства по проблеме необходимой обороны. До сих пор данная работа представляет научный интерес в изучении такого важного понятия уголовного права, как институт необходимой обороны. В статье раскрываются некоторые взгляды выдающегося юриста на общие правовые основания необходимой обороны.
Ключевые слова: право человека на необходимую оборону, условия права необходимой обороны, границы необходимой обороны, превышение ее пределов
ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ
Кодан В. С. (Екатеринбург) Тюремная субкультура в исследовании академика Д. С. Лихачёва: «картежные игры уголовников»