Содержание № 2 (125) / 2019 г.

ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ И ПОЛИТОЛОГИЯ

Михеева И. В. (Нижний Новгород) Принципы правового регулирования разрешительных процедур как основа эффективного государственного управления

Обосновывается взаимосвязь принципов правового регулирования разрешительных процедур с эффективностью государственного управления. Акцент сделан на обязательной легализации принципа разграничения разрешительных полномочий органов исполнительной власти. Его содержание раскрывается через: 1) соотносимость федерального и регионального разрешительного законодательства; 2) четкость в определении разрешительных полномочий исполнительных органов с разными по объему компетенционными блоками (общей и специальной компетенцией); 3) последовательность в воплощении конституционного положения о разграничении предметов ведения между Российской Федерацией и ее субъектами в «разрешительных» нормах федерального законодательства. Высказывается суждение, что действие принципов административных процедур предопределяется не столько их легализацией, сколько формированием «аксиом правосознания» у субъектов управления.

Ключевые слова: разрешительные процедуры, принципы права, правовое регулирования, государственное управление, органы исполнительной власти

Селихов Н. В. (Москва) Суверенитет народа в условиях современности: концептуальное изложение основных проблем

В статье излагаются основные проблемы реализации идей народного суверенитета в современных условиях, в частности проблема понимания его источника и носителя, а также поиска адекватного способа его реализации в публичном управлении. Их обсуждение ведется через противопоставление двух основных форм суверенной власти народа: публичного представительства и народно-демократического самоуправления. Народ с учетом предложенных вариантов публично-правовой дисперсии, объясняющей социальную стратификацию, рассматривается как объект и субъект властного управления. Исходя из концепции государства – «огосударствленного» народа обосновывается его коллективная правосубъектность и необходимость юридического признания субъектом особого вида правоотношений – властеотношений. В них народ выступает центральным звеном, определяющим границы правомочий органов публичной власти, призванных выполнять техническую функцию ретранслятора воли большинства граждан. Для преодоления противостояния между государством, олицетворяемым политическим представительством (социальным меньшинством), и народом предлагается перейти от представительства к самоуправлению в регулировании социальных связей в государстве. Подчеркивается необходимость отхода от партократического способа комплектования органов представительной власти, развития иных форм социально-политической коммуникации, способствующих не разобщению, а единению народа. При этом позитивному праву отводится роль основного средства закрепления и реализации идей народного суверенитета.

Ключевые слова: народ, народный суверенитет, народовластие, политическое представительство, самоуправление народа

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Толстых В. Л. (Новосибирск) Международное право как мифология

Международное право оперирует не только прескриптивными, но и дескриптивными идеями, которые описывают и объясняют реальность. Дескриптивные идеи искажают реальность и в связи с этим являются мифами. Мифологическая структура международного права состоит из пяти уровней: первый образуют идеи суверенитета и прав человека, второй – либеральные реформаторские идеи XIX в., третий – идея международного преступления, четвертый – неолиберальные идеи второй половины XX в., пятый – идея технологий. Эта структура по большей части совпадает со структурой внутреннего права, поскольку в основе теории международного права лежит внутренняя аналогия, согласно которой международный порядок, как и внутренний, является результатом договора между индивидами, стремящимися к безопасности. Правовые мифы часто формулируются частными лицами, которые действуют под влиянием личной ситуации, но претендуют на объективную оценку исторических фактов. Они обычно вводятся с целью разрешения острого политического кризиса, сопровождающегося обесцениванием старых идей. Правовой миф опирается на все три способа легитимации, но прежде всего на харизматическую легитимацию, которая состоит в апелляции к естественным законам. Негативное воздействие мифа осуществляется по нескольким направлениям: во-первых, миф формирует ограниченный и закрытый дискурс; во-вторых, порождает логические противоречия; в-третьих, разрушает социальную реальность; в-четвертых, является инструментом господства; в-пятых, отчуждает от экзистенции; в-шестых, сцепляется с другими мифами, образуя мифологическую структуру. Реальность сопротивляется воздействию мифа. Когда сопротивление достигает критического уровня, миф перестает справляться с функцией организации порядка и мифологическая структура вынужденно трансформируется. Данная трансформация означает не гибель мифа, а его мимикрию или формирование защитного мифа. Миф может быть разоблачен, хотя это является крайне сложной интеллектуальной задачей. Разоблачение не предполагает выхода из пространства мифа; человек, осознающий несовершенство мифа, остается привязанным к нему личной судьбой. В связи с этим важно сконструировать институциональный уровень преодоления мифического.

Ключевые слова: познание, международное право, мифология, суверенитет, права человека, история права, политика

Кантур Р.А. (Москва) Несовершеннолетний как субъект преступления террористической направленности: международно-правовые аспекты

На основе анализа международно-правовых норм, актов «мягкого права», а также решений органов международной уголовной юстиции раскрывается юридическое содержание международно-правовых стандартов в области отправления правосудия в отношении совершеннолетних, совершивших преступления террористической направленности. Отмечается, что комплекс международно-правовых норм в сфере ювенальной юстиции не содержит правоустановлений, регулирующих параметры отправления правосудия по делам о террористических преступлениях, однако применим и к данным ситуациям. Единственной предпринятой на международном уровне попыткой обобщить в едином документе передовой опыт государств в области отправления правосудия в отношении несовершеннолетних как субъектов террористических преступлений и соотнести его с нормами международного права о защите прав ребенка является разработка Невшательского меморандума Глобального контртеррористического форума (ГКФ) о передовых практиках в сфере ювенальной юстиции в антитеррористическом контексте. Анализируется проблема квалификации деяний, совершаемых несовершеннолетними делинквентами в условиях вооруженного конфликта и prima facie являющихся террористическими. Делается вывод о том, что такие деяния могут быть квалифицированы в качестве актов терроризма независимо от того, совершены ли они в мирное время или в условиях вооруженного конфликта. При этом выявлено, что международное гуманитарное право и международное уголовное право не содержат норм, в силу которых несовершеннолетний, совершивший террористическое преступление в условиях вооруженного конфликта, освобождался бы от уголовной ответственности. Главным квалифицирующим признаком в таком случае должно являться наличие в субъективной стороне специального намерения (dolus specialis) запугать или оказать давление на властные структуры. Кроме того, установлено, что несовершеннолетний террорист не может рассматриваться в качестве законного комбатанта, поскольку не подпадает под признаки комбатанта, перечисленные в IV Гаагской конвенции 1907 г.

Ключевые слова: терроризм, несовершеннолетние преступники, ювенальная юстиция, минимальный возраст уголовной ответственности, уголовное преследование, Глобальный контртеррористический форум, Доминик Онгвен, Омар Хадр, Международный уголовный суд

Газизова А. Ш. (Казань) Об охране традиционных знаний, традиционных выражений культуры и генетических ресурсов

Отмечается возросший на международном уровне интерес к проблемам охраны традиционных знаний, традиционных выражений культуры и генетических ресурсов. Значительное внимание уделяется понятию биопиратства, приводятся наиболее яркие примеры незаконного использования традиционных знаний и связанных с ними генетических ресурсов, таких как дерево ним, куркума и фасоль энола. Отдельно рассматривается ситуация, касающаяся незаконного использования традиционных выражений культуры (на примере картины австралийской художницы Бандук Марика). Анализируются проблемы, возникающие при разработке систем охраны традиционных знаний, традиционных выражений культуры и генетических ресурсов. Решение этих проблем зависит от достижения консенсуса по таким пунктам, как определение названных понятий, выбор системы охраны этих объектов.

Ключевые слова: традиционные знания, традиционные выражения культуры, генетические ресурсы, коренные народы, биопиратство

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Чепрасов К. В. (Барнаул) Конфуцианское «исправление имен» и проблемы парламентаризма в России

На основе анализа широкого круга позиций российских и зарубежных ученых исследуется современное понимание категории «парламентаризм». Отмечается, что в науке конституционного права России отсутствует единство мнений по поводу сущности и содержания данной конституционно-правовой категории. Выделяется две группы авторов, одни из которых предлагают рационалистическое понимание парламентаризма, другие наполняют эту категорию идеолого-аксиологическим содержанием. Утверждается, что полноценное понимание феномена парламентаризма возможно лишь при использовании трансдисциплинарного подхода (как минимум, политико-правового). На основе обобщения современной демократической политико-правовой практики делается вывод о том, что парламентаризм как самостоятельное явление государственной жизни может существовать лишь при парламентарной форме правления. В итоге отмечается, что современной России парламентаризм не присущ.

Ключевые слова: демократия, конституционализм, парламентаризм, форма правления

Сафонов В. А. (Санкт-Петербург) Социальное партнерство в сфере труда: некоторые конституционные аспекты

На основе анализа точек зрения о понятии и содержании коллективных договоров и соглашений автор рассматривает конституционно-правовые основания социального партнерства в сфере трудовых отношений. Формулируется вывод о том, что право работников на ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров и соглашений вытекает из конституционного права на объединение, а соответствующее право работодателей основывается на конституционном праве на свободу предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (и одновременно ограничивается им), а на уровнях социального партнерства выше локального – также на праве на объединение. Отмечается, что распространение действия коллективного договора на всех работников, обусловлено целями защиты конституционных ценностей равенства, выражающихся в запрете дискриминации в сфере труда, и не нарушает принципа свободы объединения. Автор также указывает, что распространение действия соглашения на работодателей, которые не участвовали в его заключении, не нарушает их экономических прав и что органы государственной власти субъектов РФ не уполномочены на установление процедур распространения действия соглашений, аналогичных процедурам, предусмотренным федеральным законодательством. На основании практики Конституционного Суда РФ предлагаются критерии оценки содержания отдельных норм коллективных договоров и соглашений о минимальной заработной плате в субъектах РФ.

Ключевые слова: социальное партнерство, коллективный договор, право на объединение, региональное соглашение о минимальной заработной плате, дискриминация, распространение действия соглашения

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Чернышев Д. Б. (Нижний Тагил) Предпринимательское мошенничество: нужна ли бизнесу своя уголовная статья?

Проблема выделения предпринимателей как привилегированной категории субъектов уголовной ответственности сегодня достаточно актуальна. Несмотря на сомнительные философско-правовые основания такого подхода, законодатель настойчиво закрепляет в уголовном законе нормы, улучшающие положение предпринимателей лишь в силу их особого статуса. Анализируются позиции ученых, выступающих за и против такого решения. Делается вывод об отсутствии оснований для существования в Уголовном кодексе РФ особых норм об ответственности предпринимателей, устанавливающих их привилегированный статус. По мнению автора, это противоречит принципу уголовно-правовой справедливости, а также целям государственной политики по декриминализации экономики.

Ключевые слова: мошенничество, предпринимательство, общественная опасность, справедливость, экономические отношения, уголовное преследование, дифференциация ответственности

Барабаш А. С. (Красноярск) О содержании понятия «принцип» в различных отраслях права

У каждой отрасли права есть свой предмет и метод правового регулирования соответствующих общественных отношений, но принципы разных отраслей исследователями определяются практически одинаково. Насколько это соответствует правовым реалиям? В поиске ответа на этот вопрос автор приходит к следующим выводам: как не могут совпадать предмет и метод различных отраслей права, так не могут совпадать и их принципы; последние присущи процессуальным отраслям, где необходимо определить рамки дозволенного для участников и субъектов деятельности по достижению стоящих перед ними целей.

Ключевые слова: принцип, гражданское право, гражданский процесс, уголовное право, Уголовный кодекс РФ, уголовный процесс

Софронов Г. В., Холстинин Р. Н. (Екатеринбург) Стремление к истине как доминанта развития уголовно-процессуального доказательственного права

Статья посвящена использованию философских категорий в процессуальном доказательственном праве. Авторы опираются на результаты анализа современных точек зрения о путях развития доказательственного права в России. Они размышляют о различных концепциях истины, применяемых в уголовном процессе. Подчеркивается, что процессуалисту необходимо «встроить» себя в философскую систему координат, так как от этого зависят мировоззренческие основания его деятельности. Парадоксальный вывод о критерии истины как о «внутреннем убеждении» говорит о том, что необходимо отказываться от идеологических клише и обратиться к внутренней логике доказательственного права.

Ключевые слова: философия права, логика права, доказательственное право, истина

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Клепоносова М. В., Лушина Л. А., Логинова А. С. (Нижний Новгород) Эффективность правового регулирования порядка возмещения вреда по договору ОСАГО

В статье исследуются основные итоги реформы порядка страхового возмещения по договору обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств (ОСАГО). Федеральным законом от 28 марта 2017 г. № 49-ФЗ был установлен приоритет возмещения вреда по договору ОСАГО в виде восстановительного ремонта. При этом Положением Банка России от 19 сентября 2014 г. № 431-П закреплены критерии, которым должна соответствовать станция технического обслуживания (СТОА). В качестве предпосылок принятия указанного комплекса норм называют значительное количество судебных дел по вопросам выплаты страхового возмещения по договору ОСАГО, активную деятельность посредников, а также высокий уровень мошенничества в страховой сфере. Целью упомянутого Закона, исходя из позиции законодателя и представителей профессионального сообщества, является сокращение количества денежных выплат по договору ОСАГО, что позволит снизить интерес посредников и недобросовестных участников рынка к данной сфере. На основании анализа статистических данных Российского союза автостраховщиков, Судебного департамента при Верховном Суде РФ, а также правоприменительной и судебной практики авторы оценивают, была ли достигнута цель реформы порядка страхового возмещения по договору ОСАГО, и делают вывод о неэффективности принятых нововведений. В качестве основных причин этого называются недостаточная проработанность порядка взаимоотношений СТОА, страховщика и потерпевшего; отсутствие необходимого количества СТОА, соответствующих установленным законодателем критериям; стоимость организации восстановительного ремонта и включение в правоотношения между страховщиком и потерпевшим третьего участника (СТОА), неподконтрольного надзорному органу; проблема ограничения права потерпевшего на выбор формы страхового возмещения.

Ключевые слова: страховое возмещение, гражданская ответственность, страховой случай, страховая организация

Войтович Е. П. (Новосибирск) Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений в России: коллизии правоприменения

Вопрос о целесообразности расширения круга решений, подлежащих признанию и исполнению в России, неоднократно поднимался в российской доктрине. Особенно он актуален сейчас, в период реформы отечественного процессуального законодательства. В статье выявляются коллизии в правоприменительной деятельности российских судов и предлагаются рекомендации по совершенствованию механизма признания и приведения в исполнение иностранных судебных актов. В качестве возможных оснований признания и исполнения в России иностранных судебных решений рассматриваются международная вежливость, взаимность и международные договоры. Автор приходит к выводу, что расширение круга признаваемых и исполняемых иностранных решений за счет международной вежливости, взаимности и международных договоров в формулировках и значении, придаваемом им сегодня российской арбитражной практикой, не соответствует процессуальному законодательству, подрывает доверие к судебной власти, создает риск постоянного и немотивированного изменения арбитражной практики.

Ключевые слова: иностранные судебные решения, признание, приведение в исполнение, международная вежливость, взаимность, международные договоры

Бурмистрова С. А. (Челябинск) О применении категории добросовестности при разрешении коллизий интересов

Автор указывает на отсутствие в правовой доктрине теоретически обоснованного, наглядного и простого алгоритма использования категорий добросовестности и злоупотребления правом в правоприменительной деятельности. Краткое изложение доктринальных подходов к пониманию добросовестности и злоупотребления правом позволяет заключить, что большинство из них описывает лишь отдельные признаки этих категорий, не выявляя их сущности. Исходя из назначения добросовестности в праве как нравственно-этической категории, автор предлагает собственное понимание злоупотребления правом как нарушения пределов (качественных и количественных) осуществления субъективного права, которое образует неправомерный правовой интерес, не подлежащий защите и одновременно нарушающий правовые интересы иных участников правоотношения. Делается вывод, что добросовестность как требование учета интересов иных лиц предполагает наличие субъективных и объективных начал поведения по реализации интересов, качественных и количественных пределов такого поведения, превышение которых образует злоупотребление правом.

Ключевые слова: добросовестность, злоупотребление правом, применение добросовестности, правовые интересы, баланс интересов

ТРУДОВОЕ И СОЦИАЛЬНОЕ ПРАВО

Зайцева Л. В., Курсова О. А., Хильчук Е. Л. (Тюмень) Обоснованность и последствия повышения пенсионного возраста

Принятие Федерального закона от 3 октября 2018 г. № 350-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам назначения и выплаты пенсий», касающегося, в том числе, повышения пенсионного возраста, имело определенные предпосылки, связанные с демографической ситуацией в стране и финансовыми проблемами Пенсионного фонда России. Вместе с тем основания повышения пенсионного возраста в стране не являются исчерпывающими и однозначными. Планы повышения пенсионного возраста, будучи частью государственной стратегии по борьбе с бедностью, не учитывают ряд обстоятельств, характеризующих современный российский рынок труда и занятости, уровень трудоспособности граждан пожилого возраста. Это может стать причиной усугубления проблем занятости, снижения вопреки ожиданиям уровня доходов граждан, увеличения расходов государственных внебюджетных фондов, связанных с временной или стойкой утратой трудоспособности гражданами до возникновения права на пенсию по старости. Кроме того, российское трудовое законодательство не приспособлено к потенциальному увеличению числа работающих пожилых людей, в нем отсутствуют действенные меры антидискриминационной защиты и специальное регулирование труда лиц с пониженной трудоспособностью в связи с возрастом и хроническими заболеваниями. В самом указанном Законе имеются логико-правовые противоречия, которые создают объективные препятствия для фактического применения норм, устанавливающих льготы для лиц с длительным трудовым стажем. В результате предлагаются меры по совершенствованию законодательства, в том числе, путем продления переходного периода пенсионной реформы в целях смягчения ее негативных социальных и политических последствий.

Ключевые слова: пенсионный возраст, пенсия по старости, дискриминация по возрасту, особенности регулирования труда пожилых работников, регулирование рынка труда

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Попондопуло В. Ф. (Санкт-Петербург) Свобода предпринимательства и антимонопольное законодательство

В статье исследуются вопросы о природе, роли и значении антимонопольного законодательства, его соответствии принципу свободы предпринимательства с позиций либеральной и институциональной социальных доктрин. Приводятся аргументы в поддержку представителей либеральной социальной доктрины. Рассматриваются институциональный и либеральный подходы к решению вопроса о том, защищает или регулирует антимонопольное законодательство конкуренцию. Отдается предпочтение либеральному подходу, основанному на экономическом интересе самого конкурента и дающему ему возможность непосредственно в судебном порядке защищать свое абсолютное право на свободу рыночных действий. По мнению автора, задача государства состоит в том, чтобы защищать отношения, складывающиеся в рамках свободного рынка и закона, а не регулировать их.

Ключевые слова: рынок, конкуренция, монополистические группы, картели, защита конкуренции, антимонопольное законодательство

Толмачев И. А. (Екатеринбург) Признаки банкротства кредитных организаций

На основе анализа доктринальных положений и отечественного законодательства рассматриваются признаки банкротства кредитной организации. Раскрывается содержание понятий неплатежеспособности и неоплатности, их соотношение, преимущества и недостатки. Исследуется проблема определения для целей банкротства объема активов и пассивов кредитной организации с учетом справедливой стоимости ссуд, формирования резервов на потери по ссудам.

Ключевые слова: банкротство, кредитная организация, неплатежеспособность, неоплатность, обесценение ссуд, справедливая стоимость ссуд, резервы на возможные потери по ссудам

ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ЭКОЛОГИИ

Никишин В. В. (Санкт-Петербург) Определение и изменение границ земель, земельных и лесных участков, водных объектов, выделенных для ведения работ, связанных с недропользованием

Анализируются правовой порядок предоставления земель, земельных участков и лесных участков, водных объектов, их частей, выделяемых для ведения работ, связанных с пользованием недрами, и нормативно-правовое регулирование в сфере установления их границ. Рассматриваются различные подходы к признанию таких объектов самостоятельными объектами права природопользования, описываются требования к установлению свойств и признаков, способствующих их идентификации. Выявляются терминологические недостатки российского экологического законодательства, особенности правового режима земельных и лесных участков, водных объектов, предоставляемых для геологического изучения и добычи полезных ископаемых. Подчеркивается, что такие особенности определяются характеристиками компонентов природной среды, отраслевым подходом к конструированию режима их использования, установлением различных форм собственности и титульных прав на них. Оцениваются последовательность и взаимозависимость действий природопользователей по оформлению своих прав на недра. На основе примеров из судебной практики исследуются проблемы, возникающие в связи с изменением и уточнением границ участков недр. Формулируются предложения по устранению недостатков правового регулирования отношений, касающихся комплексного использования природных ресурсов.

Ключевые слова: земельный участок, лесной участок, водный объект, участок недр, границы горного отвода, лицензия на пользование недрами

СТРАНИЦЫ ИСТОРИИ

Демидов Н. В. (Томск) Контингент наемных рабочих как фактор возникновения фабричного законодательства

В статье анализируется влияние качественного состава промышленных рабочих Российской империи XVIII и XIX вв. на генезис фабрично-заводского законодательства. Обосновывается тезис о существенной роли эволюции правосознания в появлении социально-компромиссных норм о труде. Реконструируется логика развития страты рабочих от крепостных крестьян, занятых на феодальных производствах, через приписных, посессионных, непременных рабочих, крестьян-отходников к наемным работникам. В качестве архетипов рабочего мышления, замедливших становление фабричного права, названы патернализм, архаичность, приверженность неюридическим регуляторам, консерватизм, правовой нигилизм, корпоративный автономизм. Тенденция к вольному найму объясняется двумя причинами: поиск рабочим и нанимателем компромиссных и экономически наиболее эффективных моделей взаимодействия, а также административные меры государства по обеспечению национальной промышленности рабочими руками. Обосновывается нелинейный характер зарождения пролетариата как адресата норм фабрично-заводского права. Наряду с магистральной линией развития рабочих из крестьян существовал особый опыт Урала. Там возник феномен непременных рабочих как первого нормативно упорядоченного корпуса промышленных специалистов-профессионалов. Делается вывод, что ключевым условием выработки фабричного законодательства в XIX в. стало появление новой промышленно-трудовой субкультуры в среде рабочих; для формирования новой парадигмы мышления законодателя необходимы были субъекты специализированного промышленного наемного труда.

Ключевые слова: история трудового права, антропология трудового права, правосознание, рабочие, фабричное законодательство, Российская империя