Содержание № 6 (105) / 2015 г.

ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Тарасов Н. Н. (Екатеринбург) К вопросу о предмете теории права и теоретических понятиях

Статья посвящена методологическим проблемам формирования понятийно состава предмета общей теории права. Рассматриваются способы возникновения юридических понятий, механизм восприятия общей теорией права понятий отраслевых наук, дается его методологическая интерпретация.

Ключевые слова: право, теория, методология, понятие, предмет, доктрина, наука, исследование, юриспруденция

Антонов М. В. (Санкт-Петербург) О коммуникативной теории права Андрея Васильевича Полякова

Анализируются основные положения коммуникативной теории права А. В. Полякова, в частности идея коммуникации, интегративная юриспруденция, интеракционизм, аутопойезис. Большое значение для разработки данной теории имеет комплекс идей, заимствованных А. В. Поляковым из русской религиозной философии (соборность, целостное знание, всеединство) и из психологической теории права Л. И. Петражицкого. Автор отмечает стремление А. В. Полякова синтезировать основные положения российского правового дискурса и философско-правовые концепции ведущих западных мыслителей (Ю. Хабермаса, Н. Лумана, Э. Гуссерля, В. Кравица). Теория А. В. Полякова сформулирована как ответ на проблемы, возникшие в постсоветский период развития отечественной правовой науки, но и она, по мнению автора, не свободна от спорных моментов. Анализируя методологические постулаты коммуникативной теории права, автор указывает на концептуальные трудности, которые возникают при смешении онтологических, гносеологических и иных аспектов правоведения. Вместе с тем подчеркивается инновационный потенциал теории А. В. Полякова, ее значимость для включения российской науки о праве в мировой научный правовой дискурс.

Ключевые слова: правовая коммуникация, социальность, нормативность, феноменология, интегративная юриспруденция

МЕТОДОЛОГИЯ ПРАВА

Кодан С. В. (Екатеринбург) Художественная литература и история государства и права России: грани взаимодействия

Oпределяются направления взаимодействия художественной литературы и историко-юридической науки. Автор обращается как к общим методологическим проблемам отражения в искусстве государственно-правовых явлений, так и к вопросам отнесения произведений словесности к историческим источникам, возможности включения художественной литературы в информационную базу историко-юридических исследований.

Ключевые слова: юридическая наука, история государства и права, источники изучения государства и права, структура гуманитарного знания, исторический источник, художественный историзм

ГОСУДАРСТВОВЕДЕНИЕ И ПОЛИТОЛОГИЯ

Толстых В. Л. (Новосибирск) Миф о войне как центральный элемент международно-правовой идеологии

Автор определяет Вторую мировую войну как идею, влияющую на формирование правовой идеологии. В этом качестве война является мифом, т. е. событием, имеющим высший трансцендентный статус по отношению к реальности. Как и любой другой миф, миф о войне выступает результатом избирательного редуцирования исторического события. Направленность редуцирования задается просветительскими и либералистскими установками; в итоге миф стигматизирует сферу политического и оправдывает сферу неполитического. Оппозицию существующему мифу составляют марксистская и консервативная идея войны; их использование может способствовать формированию новых элементов международного права.

Ключевые слова: Вторая мировая война, международное право, юридическая мифология, консерватизм, либерализм, марксизм, тоталитаризм

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Маммадов У. Ю. (Казань) Защита природной среды во время вооруженных конфликтов в контексте международного права окружающей среды

На основе анализа отдельных норм и принципов международного права окружающей среды делается вывод о неудовлетворительном состоянии международно-правового регулирования защиты природной среды во время вооруженных конфликтов. В частности, отмечается, что в международных природоохранных договорах не всегда и не совсем четко определено, как должны применяться их положения в ситуации вооруженного конфликта. Высказываются суждения о необходимости совершенствования соответствующих норм международного права окружающей среды и усиления контроля за их соблюдением.

Ключевые слова: международное право, вооруженные конфликты, международное право окружающей среды, международное гуманитарное право, защита природной среды

Глотова С. В. (Москва) Юридические предпосылки применения норм международного права в правовой системе Российской Федерации (на примере уголовной ответственности за преступления по международному праву)

На основе анализа юридических предпосылок применения норм международного права в правовой системе Российской Федерации автор заключает, что прямое применение международных норм в уголовном праве ограничено. Делается вывод, что в силу конституционного приоритета общепризнанных норм и принципов международного права положения УК РФ должны быть приведены в соответствие с Нюрнбергскими принципами, имеющими характер jus cogens. Это в первую очередь касается недопустимости ссылки на должностное положение, действий по приказу. В случае коллизии внутригосударственных и международно-правовых норм следует применять принцип толкования в соответствии с международным правом. Для установления содержания обычно-правовых норм необходимо обращаться к положениям Римского статута Международного уголовного суда, в которых они отражены.

Ключевые слова: общепризнанные принципы и нормы, Римский статут Международного уголовного суда, Нюрнбергские принципы, jus cogens, толкование международного договора

Саврыга К. П. (Москва) Право на жизнь как обычное международное право, принцип общего международного права и jus cogens

Рассматривается вопрос о статусе права на жизнь в нековенциональном международном праве. Исследуются воззрения ученых, занимающихся проблематикой общего, обычного международного права и jus cogens, а также практика международных судебных и квазисудебных органов. Автор утверждает, что право на жизнь, как и другие неотъемлемые права человека, является частью общего, обычного международного права и нормой jus cogens. Делается вывод о том, что нормы, касающиеся защиты права на жизнь в общем международном праве серьезно отличаются от закрепленных в конвенциональном праве и предъявляют к государству меньше требований.

Ключевые слова: право на жизнь; лишение жизни, обычное международное право, общее международное право, jus cogens

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Мухаметзарипов И. А. (Казань) Институт «условного завещания» в зарубежных странах в контексте свободы вероисповедания

Рассматривается проблема условного завещания с религиозным элементом в странах общего и континентального права. Анализируется соотношение принципов свободы завещания и соблюдения прав и свобод наследодателей, в особенности в религиозной сфере. Автор исследует соответствующую судебную практику Австралии, Великобритании, Канады, США, а также законодательство стран романо-германской правовой семьи: Бельгии, Германии, Нидерландов, Франции. Особое внимание уделяется позиции Европейского Суда по правам человека по делу Pla & Puncernau v. Andorra (2004 г.). Раскрываются возможные конфликты между правилами наследования по шариату и современным европейским законодательством. Поднимается вопрос о возможности составления условных завещаний в Российской Федерации на основе анализа положений Гражданского кодекса РФ о сделках и завещаниях.

Ключевые слова: условное завещание, свобода завещания, свобода вероисповедания, религиозные нормы

Иванова М. А. (Павлодар, Казахстан) Особенности рассмотрения гражданских дел с участием детей в Республике Казахстан

Приводится историческая справка о создании специализированных судов по делам несовершеннолетних в Республике Казахстан. Раскрываются вопросы подсудности данных судов, особенности рассмотрения гражданских дел о лишении родительских прав. Анализируется проблема защиты прав и интересов детей в гражданском судопроизводстве Республики Казахстан. Особое внимание уделено учету мнения ребенка при рассмотрении гражданских дел с участием детей.

Ключевые слова: специализированный суд по делам несовершеннолетних в Республике Казахстан, защита прав ребенка, учет мнения ребенка, судебные решения

КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Бородач М. В. (Тюмень) О применимости юридико-режимного подхода к трактовке объекта правоотношения публичной собственности

Представлены результаты исследования проблематики, связанной с определением объекта в структурно-элементной композиции юридического отношения публичной собственности. Сделан вывод о том, что традиционные представления об объекте правоотношения, существующие в виде концепций монистического толка или в виде плюралистической модели, несовершенны и не могут использоваться для характеристики объекта сложных правоотношений, к разряду которых относится родовая группа юридических отношений публичной собственности. Предлагается трактовать юридическое отношение публичной собственности прежде всего как саморазвивающуюся систему, что предполагает рассмотрение его объекта в качестве элемента, находящегося в границах структуры правоотношения. Соответственно, объектом родовой группы правоотношений публичной собственности автор называет их правовой режим, имеющий, как и сами правоотношения данной группы, конституционно-правовую природу и служащий своего рода средой-«плазмой», которая обеспечивает интерферентное влияние друг на друга всех элементов, входящих в структуру юридического отношения публичной собственности.

Ключевые слова: правоотношение, публичная собственность, объект правоотношения, публичная власть, саморазвивающаяся система, правовой режим

Чеботарев Г. Н. (Тюмень) Общественная палата в системе общественного контроля субъекта Российской Федерации

Статья посвящена проблемам формирования системы общественного контроля в субъекте РФ. Отмечается, что центральным координирующим органом осуществления общественного контроля могут и должны стать общественные палаты субъектов РФ, объединяющие в своем составе наиболее авторитетных и профессионально подготовленных представителей институтов гражданского общества.

Ключевые слова: общественные палаты, субъекты общественного контроля, координация деятельности органов общественного контроля

Киселева Е. В., Кажаева О. С. (Москва) Правозащитный подход к миграции и Цели развития тысячелетия

Указывается, что идея прав человека, закрепленная в Уставе ООН и Всеобщей декларации прав человека, со временем детализируется и становится основой международно-правового регулирования миграции и использования ее потенциала в достижении Целей развития тысячелетия (ЦРТ). При этом отмечается, что миграция отсутствует в официальном перечне показателей достижения ЦРТ. Очерчены варианты включения миграции в пересмотренные ЦРТ. Раскрывается правозащитный подход к миграции в контексте развития, кратко характеризуется международно-правовая база, ставшая фундаментом формирования такого подхода к миграции.

Ключевые слова: международное право, миграция, развитие, международно-правовое регулирование миграции, правозащитный подход, Цели развития тысячелетия

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Ширяев А. Ю. (Кушва) Оценка вины в контексте исследования уголовно-релевантного факта

Автор исследует понятие вины с целью сравнения его содержания с содержанием психологического (поведенческого) понятия умысла и неосторожности. На основе примеров совершения предусмотренных уголовным законом действий в состоянии невменяемости, необходимой обороны, при осуществлении права исследуются содержание вины, возможности и аспекты ее установления в системе последовательных взаимосвязанных оценок уголовно-релевантного факта. Сделан вывод о выделении оценки вины в самостоятельный акт юридической оценки уголовно-релевантного факта.

Ключевые слова: вина, оценка вины, умысел, неосторожность, криминально-релевантный факт

Кокотова Д. А. (Екатеринбург) Возможность замены амнистии на декриминализацию

Анализируются постановления об амнистии, принятые за время существования Российской Федерации, а также стенограммы заседаний Государственной Думы. Установлено, что амнистии, объявленные за время существования Российской Федерации, не направлены на исправление положений уголовного закона, устанавливающих преступность отдельных деяний. Сделан вывод о невозможности замены подобных амнистий на декриминализацию.

Ключевые слова: амнистия, декриминализация, условия освобождения, квалификация деяния, положения, устанавливающие преступность деяний

ВОПРОСЫ СЛЕДСТВЕННОЙ И ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Матвеев М. М. (Екатеринбург) О содержании тактической операции

Рассмотрено содержание тактической операции и проведено ее отграничение от однопорядкового явления – тактической комбинации. Исследована взаимосвязь элементов тактической операции, обобщены классические представления о ее структуре. Определено место процессуальных и оперативно-розыскных действий в структуре тактической операции,

Ключевые слова: тактическая операция, тактическая комбинация, криминалистика

ТРУДОВОЕ И СОЦИАЛЬНОЕ ПРАВО

Федорова М. Ю. (Санкт-Петербург) Геополитические факторы социального риска и их влияние на национальные системы социального обеспечения: правовые аспекты

Исследуется феномен социального риска как основания социального обеспечения. Делается вывод о том, что его структуру образуют рисковые события (такие как достижение пенсионного возраста, болезнь, инвалидность, рождение ребенка и т. д.) и их последствия, для преодоления которых гражданину предоставляются социальные выплаты, блага и услуги. Обосновывается значение внешнего механизма, детерминирующего возникновение социального риска. Такой механизм проявляет себя через факторы социального риска – обстоятельства, прямо или косвенно способствующие его реализации. Первичные (постоянные) факторы социального риска обусловлены признаками человека как биологического вида, функционированием общества как социокультурной системы и экономически предопределены общественной организацией труда. Среди вторичных факторов социального риска автор выделяет геополитические, связанные с территориально-географическими особенностями государства, а также влиянием мировой политики. Анализируется воздействие на структуру национальных систем социального обеспечения (на примере российской) таких геополитических факторов социального риска, как географический, военный, миграционный и интеграционный. Делается вывод о необходимости учета геополитических факторов при осуществлении управления социальными рисками.

Ключевые слова: социальный риск, социальное обеспечение, система социального обеспечения, факторы социального риска, геополитические факторы социального риска

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Бублик В. А. (Екатеринбург) Валютное регулирование в России: из настоящего в будущее

Рассматриваются вопросы осуществления валютных операций. Проводится анализ проблем резидентности, валютных ограничений и ответственности за их неисполнение. Выводы авторов основаны на изучении научных работ и судебной практики.

Ключевые слова: иностранная валюта, резиденты и нерезиденты, валютные операции, репатриация валюты, расчеты в иностранной валюте

ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ЭКОЛОГИИ

Круглов В. В. (Екатеринбург) Организационно-правовые меры обеспечения охраны окружающей среды в современных экономических условиях

Рассматриваются вопросы совершенствования государственного и муниципального управления, анализируются виды организационно-правовых мер по охране окружающей среды и их взаимодействие в современных экономических условиях.

Ключевые слова: экологическая политика Российского государства, государственное управление, организационно-правовые меры по охране окружающей среды

СТУДЕНЧЕСКИЙ ВЕСТНИК

Балакина З. В. (Екатеринбург) Правовые проблемы интерпретации концепции бенефициарного собственника дохода в российском налоговом законодательстве

Рассматриваются вопросы интерпретации и применения международной налоговой противоуклонительной концепции бенефициарного собственника дохода, закрепленной в ст. 7 и 312 Налогового кодекса РФ. Раскрывается и конкретизируется ряд недостатков введенного в НК РФ определения и механизма применения указанной концепции. Автор демонстрирует, что нашедший отражение в НК РФ подход к толкованию концепции бенефициарного собственника дохода, предполагающий ее смешение с концепцией бенефициарного собственника компаний наряду с применением принципа «сквозного» налогообложения пассивных доходов, не соответствует сущности международной налоговой концепции, сложившимся подходам в Комментариях к Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития и зарубежной судебной практике, а также нецелесообразен с фискальной точки зрения. Автор предлагает практические рекомендации по совершенствованию правового регулирования концепции бенефициарного собственника дохода.

Ключевые слова: концепция бенефициарного собственника дохода, лицо, имеющее фактическое право на доход, концепция бенефициарного собственника компаний, принцип «сквозного» налогообложения доходов, соглашения об избежании двойного налогообложения

К 150-ЛЕТИЮ СУДЕБНЫХ УСТАВОВ 1864 ГОДА И 140-ЛЕТИЮ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ АДВОКАТУРЫ НА УРАЛЕ

Смирнов В. Н. (Екатеринбург) Адвокатура в послевоенное десятилетие. Урал 1946-1956 гг.

Бытие института защиты в послевоенное десятилетие коротко можно охарактеризовать так: невзирая на диктат Минюста. И через 30 лет после установления советской власти Минюст неустанно боролся «с носителями пережитков буржуазной адвокатуры». Адвокаты же видели свой долг не в служении «интересам правосудия», не в поддакивании обвинению, а в том, чтобы в споре с ним отстаивать закон, истину и справедливость во благо своих доверителей. Адвокатура сумела преодолеть кадровый урон, понесенный в войну, и приумножить свой профессионализм. Адвокаты решительно встали на защиту коллег, «вычищенных» Минюстом в 1948 г. как «не заслуживающих доверия» и подвергшихся в 1956 г. нападкам за активное противодействие обвинению в судебных процессах. Обо всем этом и идет речь в предлагаемой статье.

Ключевые слова: ЦК ВКП(б), Минюст, юридическая комиссия Совета Министров РСФСР, президиум коллегии адвокатов, Сталин, директивные органы, политическое недоверие, пережитки буржуазной адвокатуры, враг народа, последняя чистка, состязательность процесса и равноправие сторон.

СТРАНИЦЫ ИСТОРИИ

Воропанов В. А. (Челябинск) Правовое регулирование интеграции местных судебных систем в правовую систему Российской империи в законодательстве первой половины XVIII века

Обосновывается, что санкционирование государством местных систем судов способствовало успешной интеграции в состав Российской империи областей, наделенных политической самостоятельностью (Ревельской и Рижской губерний, Малой России и т. д.). Результаты их последовательной адаптации в правовой системе Российской империи получали закрепление в законодательстве. Описано сотрудничество с Калмыцким ханством в сфере осуществления правосудия.

Ключевые слова: Российская империя, право, суд, законодательство

Олейник И. И., Олейник О. Ю. (Иваново) становление института кассации в советском судопроизводстве (историография проблемы)

Отмечается возрастание интереса исследователей к истории кассации, что, однако, сочетается с отсутствием обобщающей оценки итогов научного осмысления ее эволюции. Предпринимается попытка частичного восполнения указанного пробела путем историографического анализа работ, посвященных развитию института кассации в советском судопроизводстве. При изложении материала авторы придерживались не «отраслевого», а по хронологического принципа, что в большей степени отвечает задаче формирования целостного представления об историографии становления советской кассации.

Ключевые слова: кассация, советское судопроизводство, советский гражданский и уголовный процесс, историография