Содержание № 1 (106) / 2016 г.

ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Кочетков В. В. (Москва) Особенности заимствования и развития конституционных ценностей в российской юриспруденции

В отечественной правовой науке проблема заимствования и развития конституционных публично-правовых институтов и ценностей рассматривается как взаимоотношение конституционализма и государственного (конституционного) права. Необходимо четко отличать конституционализм как форму правосознания от конституционализма как системы позитивного права. Первый влияет на второй, который для простоты мы называем государственным правом. Суть этого влияния сводится к тому, что ценности конституционного правосознания задают критерий оценки государственного права. Из-за доминирования легистских правовых ценностей в отечественной юриспруденции рецепция конституционных публично-правовых институтов не ведет к реализации заявленной в Конституции 1993 г. идеи приоритета прав человека. Этому препятствует и внутренняя антиномичность российского конституционализма. Для того чтобы рецепция публично-правовых институтов сопровождалась имплементацией ценностей конституционного правосознания в ткань государственной жизни, необходимы аксиологическое переосмысление конституционализма, эксплицирование его базовых теоретических предпосылок и их следствий. Показывая внутреннюю антиномичность российского конституционализма, автор считает, что последовательная конституционализация современной российской власти возможна только в случае распространения архетипов аксиологического конституционализма в правосознании граждан и элиты.

Ключевые слова: конституционализм, правосознание, свобода, права человека, рецепция, имплементация

Довбыш А. В. (Владивосток) И. А. Ильин о Советском государстве

Излагаются взгляды известного русского философа И. А. Ильина на советскую государственность, приводится его оценка политического режима, формы правления и формы государственного устройства советской России. Сделан вывод о том, что И. А. Ильин характеризовал советский режим как губительный для России, а также сомневался в возможности реализации на ее территории республики и федеративной формы государственного устройства.

Ключевые слова: российская эмиграция, советская Россия, И. А. Ильин, форма государства, форма государственного устройства, политический режим, форма правления

Уфимцева Е. В. (Екатеринбург) Структура системы российского права: представления современных отечественных теоретиков

Дано описание воззрений современных российских теоретиков на структурное строение системы отечественного права за последние пять-десять лет. Охарактеризованы наиболее актуальные из них. Автор рассматривает такие вопросы современной теории права, как использование «новых» критериев отраслеобразования системы права, соотношение с ними классических критериев предмета и метода правового регулирования, а также роль и эффективность указанных критериев в процессе разграничения отраслей права. Предложено провести четкую классификацию данных критериев.

Ключевые слова: система права, структура системы права, критерии отраслеобразования в праве, предмет и метод правового регулировани

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО

Иваненко В. С. (Санкт-Петербург) “волюция взглядов профессора Г. В. Игнатенко на понятие, признаки и круг субъектов международного права

Анализируется научный вклад Г. В. Игнатенко в развитие отечественной доктрины международной правосубъектности. Рассмотрено развитие взглядов Г. В. Игнатенко от отрицания за физическими и юридическими лицами свойства субъектов международного права до признания за ними способности участвовать в международных правоотношениях в качестве самостоятельных участников-субъектов права. Раскрывается содержание выдвинутой Г. В. Игнатенко дуалистической концепции международной правосубъектности, включающей, в том числе, обоснование международно-правового статуса индивидов.

Ключевые слова: международная правосубъектность, субъекты международного права, статус, права и обязанности субъектов

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Беликова К. М., Ахмадова М. А. (Москва)Об источниках правового регулирования инвестиционных споров в РФ и КНР

Внимание уделяется международно-правовому и национальному уровням правовой регламентации инвестиционных споров в РФ и КНР. Исследуются положения Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими или юридическими лицами других государств 1965 г., межправительственных соглашений в исследуемой сфере КНР и РФ, обозначаются национальные источники регулирования обеих стран.

Ключевые слова: инвестиции, КНР, РФ, Вашингтонская конвенция 1965 г., принципы защиты иностранных инвесторов, двусторонние инвестиционные договоры

Торобеков (Бишкек) Институт банкротства (несостоятельности) в системе права Кыргызской Республики: генезис и эволюция

Исследуются вопросы становления и эволюции института банкротства (несостоятельности) в системе права Кыргызской Республики в дореволюционный, советский и постсоветский периоды. Автор выявляет факторы, которые обусловили возникновение института банкротства (несостоятельности) в суверенном Кыргызстане. Рассматривается развитие национального законодательства Кыргызской Республики, посвященного институту банкротства (несостоятельности), и практика его применения.

Ключевые слова: институт несостоятельности, обычное право кыргызов (адат), натуральное хозяйство, конкурсное производство, рыночная экономика и рыночное законодательство

МЕСТНОЕ САМОУПРАВЛЕНИЕ И МУНИЦИПАЛЬНОЕ ПРАВО

Лаврентьева О. В. (Москва) Полномочия органов местного самоуправления в сфере благоустройства

Исследуется правовое регулирование полномочий органов местного самоуправления в сфере благоустройства. Автор утверждает, что реализация данных полномочий направлена на сохранение или восстановление благоприятной среды пребывания и проживания населения муниципального образования, а также на предотвращение или уменьшение негативного воздействия на эту среду различных видов деятельности человека, в том числе хозяйственной. Автор подразделяет полномочия в сфере благоустройства на общие и специальные. В заключение автор дает свое определение понятий «полномочия органов местного самоуправления» и «полномочия органов местного самоуправления в сфере благоустройства».

Ключевые слова: местное самоуправление, полномочия, благоустройство, благоустройство территории

МЕЖДУНАРОДНАЯ ЗАЩИТА ПРАВ ЧЕЛОВЕКА

Богатырева О. Н. (Екатеринбург) Всемирная программа образования в области прав человека ООН: от второго к третьему этапу

Освещается эволюция Всемирной программы образования в области прав человека ООН, анализируются мероприятия первого и второго этапа Программы и подготовка перехода к третьему этапу. Изучены предложения государств-членов ООН, национальных правозащитных учреждений и НПО о совершенствовании Всемирной программы. Автор опирается на анализ международно-правовых и национальных стратегических документов.

Ключевые слова: ООН, Управление Верховного комиссара Организации Объединенных Наций по правам человека, права человека, образование в области прав человека, Всемирная программа образования в области прав человека, высшее образование

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Бекетов А. О. (Омск) Обжалование следователем решений и указаний руководителя следственного органа

Руководитель следственного органа является должностным лицом, обладающим обширными полномочиями по руководству деятельностью следователей и контролю за проведением предварительного следствия. Его право давать указания следователю, обязательные для исполнения, существенно влияет на ход и результаты расследования уголовных дел. Следователь, являясь лицом процессуально самостоятельным, может обжаловать данные указания. Вместе с тем анализ основных теоретических разработок в указанной области, а также правоприменительной практики показывает, что в правовом регулировании рассматриваемых отношений есть существенные пробелы. Сделан вывод о целесообразности более детального регулирования обжалования следователем указаний руководителя следственного органа, необходимости законодательного закрепления возможности принесения возражений на его действия (бездействие) и решения. Автор предлагает закрепить правовой механизм рассмотрения возражений следователя руководителем вышестоящего следственного органа.

Ключевые слова: следователь, руководитель следственного органа, процессуальная самостоятельность, обжалование указаний, процессуальный контроль

Галеева К. М. (Екатеринбург) О сущности предмета преступления в рамках уголовно-правовой охраны кредитных отношений

Раскрывается сущность кредита как предмета преступления, предусмотренного ст. 176 УК РФ. Подвергаются критическому анализу положения гл. 42 ГК РФ, а также подходы представителей цивилистической доктрины к соотношению заемных и кредитных обязательств. Автор стремится выяснить, какие отношения подпадают под охрану уголовного закона – возникающие на основе только кредитного договора либо также договора товарного и коммерческого кредита. Кроме того, ставится вопрос о том, следует ли считать заем предметом исследуемого преступления. Делается вывод, что сегодня существует обоснованная потребность в изменении нормы ст. 176 УК РФ для обеспечения более эффективной уголовно-правовой охраны отношений в сфере кредитования.

Ключевые слова: уголовное право, кредитные отношения, сущность кредита, предмет преступления

Пермяков С. В. (Магнитогорск) О тактике защиты и формах участия адвоката в собирании доказательств на этапе предварительного следствия

Автор рассматривает вопросы определения и классификации тактик адвокатской деятельности в ходе формирования доказательственной базы по уголовному делу на этапе предварительного следствия. Названы формы участия адвоката в собирании доказательств и предложены направления совершенствования норм УПК РФ, регламентирующих порядок собирания доказательств.

Ключевые слова: тактика, стратегия, классификация тактик защиты, доказательства, следственные действия, принципы организации тактического приема

Борохова Н. Е., Барыгина А. А. (Челябинск) О расширении возможностей суда присяжных в исследовании данных, характеризующих личность подсудимого

Статья посвящена актуальным проблемам функционирования суда с участием присяжных заседателей. Анализируя применение отдельных положений уголовно-процессуального законодательства, касающихся исследования личности подсудимого в суде присяжных, авторы пытаются найти компромисс между требованием обеспечения полноты судебного следствия, состязательностью и необходимостью защиты присяжных от негативного воздействия представленной сторонами информации.

Ключевые слова: суд с участием присяжных заседателей, личность подсудимого, состязательность, позиция защиты по делу

ПРОКУРОРСКИЙ НАДЗОР

Кожевников О. А. (Екатеринбург) О направлениях деятельности прокуратуры

Рассматриваются новые направления деятельности прокуратуры – борьба с коррупцией, ведение государственного единого статистического учета заявлений и сообщений о преступлениях, состояния преступности, раскрываемости преступлений, состояния и результатов следственной работы и прокурорского надзора, составление ежегодных планов проведения проверок контролирующими органами субъектов малого и среднего бизнеса.

Ключевые слова: прокуратура, прокурорский надзор, направления деятельности прокуратуры

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Городилова И. А., Соколова Т. Т. (Новосибирск) Возмещение вреда, причиненного гражданину государством: институт публичного права или частноправовая монополия?

Статья посвящена юридической сущности института возмещения вреда, причиненного гражданину незаконными действиями органов государственной власти или их должностных лиц. Предлагается рассматривать незаконную деятельность государства и ее последствия как область регулирования публичного права. Подчеркивается тесная связь рассматриваемого института с конституционными гарантиями защиты прав граждан от незаконной деятельности государства. Критическому анализу подвергается частноправовая модель такой защиты. В современном правопорядке игнорируется публично-правовое происхождение вреда, причиненного государством. В отношениях по его возмещению гражданин и государство действуют как равноправные субъекты частного права. В результате публичная сущность протеста против произвола власти нивелируется в связи с ориентацией законодателя на удовлетворение материального интереса потерпевшего. Выявлены недостатки исковой формы производства по делам о возмещении вреда: гражданин и причинитель вреда противостоят друг другу как истец и ответчик; орган государства в процессуальных отношениях в силу властных полномочий обладает доминирующим положением; «слабость» потерпевшего не восполняется активной позицией суда, как в заявительном производстве; на потерпевшего возлагаются трудновыполнимые процессуальные обязанности. Авторы приходят к выводу, что в целях преодоления частноправовой монополии при рассмотрении дел о возмещении вреда, причиненного государством, необходимо применять средства административного юрисдикционного процесса.

Ключевые слова: публичное право, право на законную деятельность государства, причинение государством вреда, институт возмещения вреда, частноправовая модель возмещения вреда

Мягкова О. И. (Йошкар-Ола) Защита слабой стороны от несправедливых условий договора в российском гражданском праве

С учетом увеличения судебных споров, связанных со злоупотреблением оферентом своим экономическим и профессиональным преимуществом с целью формирования условий договора исключительно к собственной выгоде, остро стоит вопрос о повышении уровня защиты слабой стороны от несправедливых условий договора. Автор выявляет наиболее эффективную модель судебного контроля за содержанием договоров и высказывает предложения по совершенствованию механизма защиты слабой стороны в договорных обязательствах. На основе анализа гражданского законодательства и судебной практики зарубежных стран автор выделяет три модели ограничения принципа свободы договора: основанную на защите слабой стороны, на применении стандартных условий сделок и универсальную. Отдельно рассматриваются проблемы защиты слабой стороны в российском праве. Отмечается, что правовым институтом, предназначенным для осуществления судебного контроля за несправедливыми условиями, является договор присоединения. Автор утверждает, что в российской модели защиты слабой стороны от несправедливых условий договора судебный контроль осуществляется за индивидуально не согласованными условиями сделок. Также дается правовая оценка изменений, внесенных в ст. 428 ГК РФ. Автор положительно характеризует новый законодательный подход к повышению уровня защиты слабой стороны от несправедливых договорных условий, однако критически оценивает включение в эту статью дополнительного механизма регулирования договоров с явным неравенством переговорных возможностей сторон. Сделан вывод о том, что институт защиты слабой стороны договора должен реформироваться не с помощью введения новой договорной конструкции, а с помощью совершенствования конструкции договора присоединения.

Ключевые слова: несправедливые условия договора, неравенство переговорных возможностей сторон, договоры присоединения, слабая сторона

Подузова Е. Б. (Москва) Встречное предоставление в современном гражданском праве: проблемы теории и практики

Исследуются и излагаются ключевые положения концепции встречного предоставления. На основе анализа судебной практики раскрыты подходы к определению понятия, конститутивных признаков и состоятельности встречного предоставления.

Ключевые слова: концепция встречного предоставления, выгода, взаимность, кауза сделки, свобода договора

Зайцева Ю. П. (Екатеринбург) Субъективное право гражданина на частную жизнь: содержательный аспект

Рассматривается содержание субъективного права гражданина на частную жизнь как права, состоящего из различных правомочий, каждое из которых является самостоятельным личным неимущественным правом. Приводится анализ указанных правомочий, уточняется их набор. Обосновывается комплексный характер названного права. Определяются его значение и место в системе личных неимущественных прав.

Ключевые слова: частная жизнь, личное неимущественное право, правомочия, неприкосновенность, тайна, комплексный характер

ТРУДОВОЕ И СОЦИАЛЬНОЕ ПРАВО

Зайцева Л. В. (Тюмень) Представительство работников в индивидуальных трудовых отношениях

В науке трудового права всесторонне рассматриваются вопросы профсоюзного представительства трудовых прав и интересов работников, как коллективных, так и индивидуальных. Автор предпринимает попытку обосновать необходимость специального правового регулирования отношений представительства в индивидуальных отношениях, регулируемых трудовым правом. Отмечается, что функции представителя работника, особенно несовершеннолетнего, направлены не на его замещение, а на содействие в осуществлении его трудовых прав и защиту его прав и законных интересов. Законные представители несовершеннолетних не обладают универсальным правовым статусом. Их права и обязанности зависят от тех функций, которые свойственны их участию на стороне представляемых в различных отраслях права. Правовое регулирование трудоправового статуса представителей работников, прежде всего несовершеннолетних, требует развития трудового законодательства в части определения прав и обязанностей представителя не только по отношению к представляемому, но и по отношению к работодателю.

Ключевые слова: представительство работников, трудовые отношения, несовершеннолетние работники, профессиональные союзы

Горшенина Ю. В. (Белорецк) Признаки договора аутсорсинга его соотношение с договором аутстаффинга

Автор приводит точки зрения исследователей на сущность договора аутсорсинга, а также анализирует мнения о соотношении понятий «аутсорсинг», «аутстаффинг», «заемный труд». Сформулированы специфические признаки договора аутсорсинга, обосновано его отличие от договора аутстаффинга. Положения и выводы статьи могут быть учтены в нормотворческой и правоприменительной деятельности, использованы в практике преподавания дисциплин гражданско-правового цикла.

Ключевые слова: признаки договора аутсорсинга, понятие аутстаффинга, особенности договора аутсорсинга по отношению к аутстаффингу

Ануфриева А. В. (Омск) Санаторно-курортное лечение как элемент национальных систем социального обеспечения

Исследуется санаторно-курортное лечение как часть охраны здоровья граждан в различных национальных системах социального обеспечения. Рассматривается санаторно-курортное лечение в Советском Союзе как пример доступного для широких слоев населения вида социального обеспечения. Проводится анализ бесплатного и льготного санаторно-курортного лечения в некоторых странах бывшего Союза ССР (России, Беларуси, Казахстане) и в ряде европейских государств (Германии, Чехии, Испании). Сегодня в большинстве национальных систем источником финансового обеспечения санаторно-курортного лечения служат в первую очередь средства социального страхования и в меньшей степени – государственный бюджет, за счет которого санаторное лечение предоставляется отдельным категориям граждан. Авто делает вывод о том, что в настоящее время среди европейских стран наиболее развитой системой санаторно-курортного лечения обладает Германия, а на постсоветском пространстве – Беларусь. Выявлены исторические особенности и основные модели правового регулирования санаторно-курортного лечения, а также характерные для названных государств тенденции развития данного элемента социального обеспечения.

Ключевые слова: социальное обеспечение, социальное страхование, санаторно-курортное лечение, путевка

ЭКСПЕРТИЗА

Балеевских Ф. В. (Екатеринбург), Свободный Ф. К. (Барнаул) Использование результатов судебной психологической экспертизы информированности личности о расследуемом событии для преодоления противодействия допрашиваемого

Утверждается, что результаты судебной психологической экспертизы информированности личности о расследуемом событии (СПЭИЛ) могут быть успешно использованы для преодоления противодействия допрашиваемого. Часто противодействие допрашиваемого проявляется в виде дачи им ложных показаний. СПЭИЛ предоставляет возможность выявить особенности информированности подэкспертного о расследуемом событии. Грамотное использование ее результатов в процессе взаимодействия с допрашиваемым позволяет преодолевать установку последнего на дачу ложных показаний и способствует его отказу от противодействия.

Ключевые слова: противодействие допрашиваемого, судебная психологическая экспертиза, полиграф

СТРАНИЦЫ ИСТОРИИ

Медведев В. Г. (Тольятти) Некоторые вопросы становления римского публичного права

Анализируются становление публичного права в архаический период формирования римского государства. Автор утверждает, что на развитие римского публичного права оказывали влияние как внутренние политические и социально-экономические факторы, так и внешние: некоторые нормы и институты заимствовались у греческих колонистов и этрусков. Рассматриваются вопросы законодательного закрепления полномочий и компетенции царя, сената, народных собраний, анализируется процесс изменения их статуса и функций в связи с проведением государственных реформ, отвечавших социально-политическим вызовам времени. Исследуются правовое содержание института патроната-клиентелы, место и роль религии, жреческих коллегий и сакрального права в развитии государственных институтов и правовой системы Древнего Рима.

Ключевые слова: закон, публичное право, народное собрание, сенат, царь, жреческие коллегии, сакральное право

СТРАНИЦЫ ИЗ ДНЕВНИКА СЛЕДОВАТЕЛЯ

Драпкин Л. Я. (Екатеринбург) Страница шестнадцатая (продолжение) эпизод четвертый: «разгром бакинской преступной группировки»

ЮРИДИЧЕСКОЕ НАСЛЕДИЕ РОССИИ

Кодан С. В. (Екатеринбург) А. Я. Вышинский и подготовка учебников по теории государства и права: идеологический контекст развития советского правоведения