Содержание № 1 (148) / 2023 г.

ЮБИЛЕЙ ЖУРНАЛА

Кокотов А. Н. (Санкт-Петербург) Право как вид социального капитала

В статье на основе анализа юридической и социологической литературы представлен взгляд на право как на вид социального капитала. При этом право рассматривается как сложное поведенческое образование в контексте правовой культуры и правовой жизни общества. Социальный капитал, будучи надстроечным и внеэкономическим, включает в себя культурный, символический капитал, капитал доверия, человеческий капитал. Все они представлены в праве и правовой деятельности, способны обеспечить эффективное правовое регулирование общественных отношений. Право в современном обществе превратилось в развитую индустрию, направленную как на штучное, так и на массовое производство правовых ценностей (правовых потребительных стоимостей). В таком производстве востребованы высокое искусство и надежное ремесло. Основу названной индустрии составляет производство средств правового производства. К числу таких средств отнесены основополагающие для права идеи, ценностные ориентации, а также конституционные принципы, законы.

Ключевые слова: право, правовая деятельность, социальный капитал, капитализация, ценности, правовые потребительные стоимости, правовая культура, правовая жизнь

Кучин М. В. (Москва) Особенности и тенденции применения прецедентного права ЕСПЧ в правовой системе России

В статье рассматриваются особенности функционирования прецедентного права Европейского Суда по правам человека в правовой системе Российской Федерации. Анализируется процесс становления внутригосударственного механизма имплементации прецедентного права и правовые последствия, связанные с выходом России из Совета Европы и денонсацией Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Ключевые слова: прецедентное право ЕСПЧ, взаимодействие международного и внутригосударственного права, Конвенция о защите прав человека и основных свобод

Марочкин С. Ю. (Тюмень) Международное право в российских судах: современные реалии

В статье анализируются значение и роль международного права в правовой системе России, прежде всего в российской судебной практике, после важных изменений во внутренней и внешней жизни: конституционных поправок 2020 г. и прекращения членства РФ в Совете Европы в 2022 г. Изучается и обобщается обширная практика российских судов всех видов и уровней: Конституционного Суда РФ, судов общей юрисдикции, арбитражных судов. Характеризуются виды и формы обращения судов к международному праву в настоящее время, категории используемых ими международных инструментов (договоры, рекомендации, решения международных органов), роль истцов и ответчиков в использовании международного права при рассмотрении судебных дел. Подчеркивается необходимость формирования евразийского механизма защиты прав в рамках одной из существующих региональных организаций. Оценивается влияние современных политических процессов на судебные решения, связанные с международным правом. Характеризуется современное восприятие международного права судами, описываются некоторые подходы к оценке его значимости для правовой системы страны.

Ключевые слова: международное право, международные договоры, решения международных органов, правовая система РФ, судебная практика, Европейская конвенция о защите прав человека, Европейский Суд по правам человека, правозащитный механизм в евразийском пространстве

Никитин С. В. (Москва) Интерпретационные акты как предмет судебного нормоконтроля

Рассматриваются проблемы правового регулирования и осуществления судебного контроля за законностью (правомерностью) интерпретационных нормативных правовых актов. На основе анализа правовой природы актов нормативного толкования критически оценивается действующая процедура судебного оспаривания таких актов. Автор отмечает, что порядок проверки интерпретационных актов, изложенный в ст. 217.1 КАС РФ, не предусматривает особенности дисквалификации судом интерпретационных актов, принятых с нарушением формально-юридических требований, предъявляемых к нормативным правовым актам, и практически исключает их проверку судом с точки зрения соответствия указанным требованиям. Это, по мнению автора, ориентируют суды при проверке интерпретационных актов лишь на установление наличия или отсутствия нормативного характера разъяснений и формальное сравнение содержания этих разъяснений с содержанием разъясняемого акта. Формулируются предложения по законодательному урегулированию порядка судебной проверки интерпретационных нормативных предписаний, в том числе имеющих формально-юридические пороки. В частности, автор обосновывает необходимость легитимизации нормативных разъяснений законодательства, которые принимаются властными органами, в том числе в форме писем; это потребует внесения в законодательство поправок, которые четко установят круг субъектов, обладающих полномочиями по изданию интерпретационных актов, наименование и формы таких актов, а также порядок их опубликования и государственной регистрации.

Ключевые слова: нормативный правовой акт, нормативное толкование, интерпретационный акт, оспаривание нормативных правовых актов

Ярков В. В. (Екатеринбург) Компетенция российских судов по делам о трансграничной несостоятельности

Рассмотрены вопросы компетенции российского и / или иностранного суда в делах о трансграничной несостоятельности. Сделан вывод об исключительной компетенции российских судов по таким делам. Отмечено, что при определении компетенции следует учитывать доктрину центра основных интересов должника. Обращено внимание на широкое понимание круга судебных актов, которые могут быть объектом признания и приведения в исполнение в делах о трансграничной несостоятельности. Отмечена решающая роль судебной практики и «мягкого» права в развитии правового регулирования и правоприменения в области трансграничной несостоятельности.

Ключевые слова: трансграничная несостоятельность, центр основных интересов, компетенция суда, «мягкое» право

ТЕОРИЯ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

Малинова А. Г. (Москва) Публичные интересы: история, теория и аргументы против использования этого термина в российском законодательстве

Существующие в современном правоведении доктринальные определения понятия «публичные интересы» основываются в значительной мере на некритичном интерпретировании таких пока немногочисленных законодательных и судебных формулировок, как «государственные, общественные и иные публичные интересы». Делается вывод, что публичные интересы являются обобщающим понятием, содержание которого объединяет государственные и общественные интересы. Если субъект интереса в правоведении – это одновременно и субъект права, т. е. лицо, физическое или юридическое, то субъектом публичного интереса правовая доктрина середины 1990-х гг. назвала некую аморфную субстанцию – социальную общность. В последнее время субъектами публичных интересов стали считать также «значительное число лиц» и «неопределенный круг лиц». В статье показано, что подобные интерпретации словосочетания с прилагательным «публичный» противоречат и логическим классификационным основаниям, и его общеупотребительному словарному значению. Термин «публичные интересы» появился в русской речи в петровские времена. Почти триста лет отечественное законодательство и судебная лексика обходились без него и, скорее всего, только выиграют, если это «расплывчатое» понятие перестанет в них применяться.

Ключевые слова: интересы, публичные интересы, публика, права, субъект права, субъект интереса, носитель интереса

Поляков С. Б., Гилев И. А. (Пермь) Слова и дела «цифровизации права»

Объем юридической литературы о праве в условиях цифровизации в последние годы стремительно растет. Выделяется два направления правовых исследований, связанных с использованием информационных технологий в юридической деятельности: «направление слова» и «направление дела». Представители первого не создают и не способствуют разработке компьютерных программ для правотворчества и правоприменения, последние возникают только в рамках «направления дела». Однако юридическая наука не может похвастаться существенными результатами участия в развитии информационных технологий для юридической деятельности. Апробации и внедрению в судебную практику редких компьютерных программ, созданных под руководством правоведов, мешают организационные и финансовые преграды, в основе которых – ложные представления о соотношении права и информационных технологий. Настоящая статья – о таких препятствиях на пути развития и использования информационных технологий в юридической деятельности.

Ключевые слова: информационные технологии, компьютерные программы, юридическая деятельность

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ

Колесниченко О. В. (Рязань) Концепция биологического вреда в Италии – переосмысление категории «вред здоровью»?

Статья посвящена критическому рассмотрению концепции danno biologico (биологического вреда), которая применяется в законодательстве и судебной практике Италии к отношениям по возмещению вреда здоровью. Автор исследует правовую природу биологического вреда, методы определения его размера и место в системе оцениваемых экономических и неэкономических последствий нарушения психофизиологической неприкосновенности личности. Отмечается, что уникальность концепции danno biologico состоит в попытке придания объективному физическому вреду значения самостоятельной разновидности возмещаемых потерь, базирующейся на развернутой динамико-реляционной характеристике такого вреда. В качестве ключевого недостатка исследуемой концепции обозначается отсутствие непротиворечивых критериев, позволяющих относить утрату конкретных свойств личности к экономическим и неэкономическим последствиям. Анализ концепции danno biologico применительно к российской действительности дает автору основания утверждать, что использование правовых конструкций убытков и морального вреда не создает необходимых условий для комплексного учета значимых проявлений повреждения здоровья. Обосновывается, что в содержании категории «вред здоровью» следует учитывать такие составляющие, как «вред влияния» и «вред состояния», обладающие строго объективными и смешанными объективно-субъективными свойствами. Раскрывается содержание каждой из этих составляющих.

Ключевые слова: danno biologico, вред здоровью, моральный вред, объем возмещения, качество жизни

УГОЛОВНОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Хорошева А. Е. (Барнаул) Частная криминалистическая презумпция наличия (отсутствия) у потерпевшего психического заболевания или иного болезненного состояния психики и ее значение в судебном исследовании гомицидальных преступлений

В статье рассматривается значение частных криминалистических презумпций в судебном исследовании, подчеркивается их отличие от презумптивных высказываний. На основе обобщения массива уголовных дел о преступлениях, связанных с причинением смерти (гомицидальных преступлений), автор приводит классификацию частных криминалистических презумпций, типичных для данной группы деяний. Анализируется одна из психофизиологических презумпций – наличие (отсутствие) у потерпевшего психического заболевания или иного болезненного состояния психики.

Ключевые слова: судебное разбирательство, судебная версия, криминалистическая презумпция, методика судебного исследования, гомицидальные преступления

Поляков В. В. (Барнаул) Групповая форма совершения преступлений как один из признаков высокотехнологичной преступности

В статье обозначена задача современной криминалистики по разработке частной методики противодействия высокотехнологичной преступности. Приведены признаки высокотехнологичных преступлений, важнейшим из которых является групповая форма их совершения. Выявлены основные факторы, затрудняющие расследование групповых высокотехнологичных преступлений. К ним относятся: 1) повышенная конспирация и анонимизация, достигаемые за счет дистанционного характера преступных посягательств и использования скрытых и защищенных каналов связи; 2) специфика механизма следообразования, приводящая к формированию электронно-цифровых следов, практически лишенных персонифицирующих преступников признаков; 3) обязательное соучастие в совершении высокотехнологичных преступлений специалистов в области компьютерных технологий, чьи профессиональные знания превосходят познания субъектов расследования; 4) повышенная сложность уголовных дел о высокотехнологичных преступлениях, вызванная большим объемом специальных материалов и значительным числом эпизодов; 5) эволюция структуры преступных групп от традиционной иерархической к сетевой и т. д. Предложены криминалистические рекомендации по нейтрализации негативного влияния указанных факторов.

Ключевые слова: групповые преступления, расследование преступлений, высокотехнологичные преступления, методика расследования, организованная преступность

Назаров М. В. (Екатеринбург) Изменение существующей парадигмы использования результатов оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе

В статье анализируются устоявшиеся в науке уголовного процесса мнения исследователей относительно использования результатов оперативно-розыскной деятельности (далее – ОРД) в ходе расследования уголовных дел, рассмотрения их судом по существу. Исследуется развитие общественных отношений, законодательства, а также теоретических положений, касающихся применения информации, полученной в ходе розыскных действий, на различных исторических этапах. Подчеркивается, что современная ОРД является высокоэффективным нормативно урегулированным видом правоохранительной практики, чем качественно отличается от уголовного сыска, существовавшего ранее. Представлена авторская концепция использования результатов ОРД в уголовном процессе.

Ключевые слова: использование результатов ОРД, предварительное расследование, доказательства, орган дознания, уголовный сыск

Литвинова И. В. (Краснодар) Проблемы допустимости электронных доказательств, полученных при производстве иных процессуальных действий

В статье рассматриваются проблемы признания допустимым доказательством компьютерной информации, полученной при производстве иных процессуальных действий, которые возникают ввиду несовершенства действующего уголовно-процессуального законодательства. Автор указывает, что возможность признания доказательством компьютерной информации, полученной третьими лицами за пределами уголовного процесса, осложняется несколькими факторами: 1) отсутствием четких дефиниций и перечня иных процессуальных действий, что позволяет ученым относить к ним не только процессуальные действия, но и меры пресечения; 2) отсутствием законодательно закрепленной возможности участников уголовного судопроизводства представлять для приобщения к уголовному делу компьютерную информацию; 3) отсутствием четких критериев допустимости, которым должна соответствовать полученная в результате иных процессуальных действий компьютерная информация для того, чтобы она могла быть признана доказательством. В целях решения указанных проблем автор предлагает внести в уголовно-процессуальное законодательство изменения и дополнения, которые позволят признавать допустимым доказательством компьютерную информацию, полученную при производстве иных процессуальных действий, и использовать ее для установления обстоятельств, подлежащих доказыванию.

Ключевые слова: компьютерная информация, электронные доказательства, допустимость, иные процессуальные действия

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И ПРОЦЕСС

Мертвищев А. В. (Екатеринбург) Обязательство поручителя при заключении кредитором мирового соглашения с основным должником

В силу акцессорного характера поручительства заключение мирового соглашения в деле о взыскании долга с основного должника будет означать невозможность взыскания с поручителя. Однако из данного правила есть исключения, сформулированные судебной практикой и находящие подтверждение в отдельных нормах ГК РФ о поручительстве. В их числе – отсутствие волеизъявления кредитора, неисправность поручителя, а также его согласие отвечать на новых условиях.

Ключевые слова: поручительство, мировое соглашение, акцессорное обязательство

ТРУДОВОЕ И СОЦИАЛЬНОЕ ПРАВО

Шуралева С. В. (Пермь) Приостановление трудового договора: признаки и классификация

В статье рассматриваются новые виды приостановления трудового договора, появившиеся в нормативном правовом поле в 2022 г. Автор анализирует научные взгляды на приостановление трудового договора, поддерживает вывод о необходимости легализации в Трудовом кодексе РФ приостановления трудового договора как самостоятельной стадии в динамике трудового договора. По мнению автора, приостановление трудового договора имеет временный, неустойчивый характер, поскольку оно либо сопутствует изменению трудового договора, либо перетекает в стадию его прекращения или стремится к его возобновлению. Анализируя различные классификации видов приостановления трудового договора, автор делает вывод, что наиболее значимой из них является классификация по волевому критерию, и предлагает соотнести ее с легальной классификацией оснований прекращения трудового договора: по инициативе работника, по инициативе работодателя, по соглашению сторон, по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Сопоставляя приостановление трудового договора и приостановление трудового правоотношения, автор подтверждает ранее сформулированный в науке трудового права тезис о разном объеме приостанавливаемых / действующих прав и обязанностей работника и работодателя и приходит к выводу о нецелесообразности установления их исчерпывающего перечня.

Ключевые слова: приостановление трудового договора, приостановление трудового правоотношения, отстранение от работы, частичная мобилизация

ЭКОНОМИКА И ПРАВО

Дирксен Т. В. (Москва) Перспективы применения синергетического подхода к правовому регулированию налоговых правоотношений

В статье рассматривается возможность применения синергетического подхода к решению проблемы согласования конфликтующих интересов, составляющих сущность налоговых правоотношений. Делается вывод о необходимости сочетания в процессе налогово-правового регулирования управленческих и самоорганизационных начал в целях стимулирования внутренних механизмов самоорганизации системы. Обосновывается интерактивное регулирование налоговых правоотношений, предполагающее зависимость ответа регулятора от поведения регулируемого субъекта, а также наличие определенной дискреции у субъектов налоговых правоотношений. Указывается, что с точки зрения синергетического подхода для противодействия уклонению от уплаты налогов надлежит выстроить иерархию предупредительных мер в зависимости от их потенциального эффекта.

Ключевые слова: синергетический подход, налоговые правоотношения, налоговое администрирование, налоговые соглашения, налоговая медиация